2012年广州市消委会格式条款及专家点评意见(共十条)

广州市工商局、广州市消委会公布 2012 年首批不公平 合同格式条款及专家点评意见（共十条） 一、会员同意不管是否使用过设施，会员的定金、入会费以及会员费是不会因任何原因退还的，也不得转 让或转借他人使用。(健身行业) 专家点评：该条款排除消费者依法变更或解除合同的权利。消费者为入会交纳了定金，如属消费者自己原因造成不能履行 入会义务的，定金可以不予退还，但消费者交纳的入会费、会员费应在双方终止合同后予以退还；如会员退会，经营者在扣除 已消费时间的相应金额与相关费用后退还会员剩余金额。不管什么原因“定金、入会费、会员费一律不退”，显然侵害了消费 者的合法权益，根据中华人民共和国合同法第 40 条规定，该条款无效。 违反合同违法行为监督处理办法第十条第（一）点和第十一条第（一）点，排除了消费者依法变更或者解除合同的 权利，加重了消费者承担违约金或赔偿金的责任。 二、学员自行停止辅导持续超过 15 日，培训中心可解除本协议，并不退还学员所交付的费用。 （培训行业） 专家点评：该条款扩大了消费者应承担的违约责任。如因学员自身原因导致培训合同无法履行，培训中心可依法单方解除 合同，在扣除已发生的费用并要求学员承担合理的违约责任后退还剩余学费，但不得约定学员承担过高的违约责任。 违反合同违法行为监督处理办法第十条第（一）点，加重了消费者承担违约金或赔偿金的责任。 三、业主或物业使用人，出现人身财产损失或第三人致业主或物业使用人的人身伤害、财产损失，物业公 司不承担保管、保险及赔偿责任。 （物管行业） 专家点评：物业公司有责任为业主或物业使用人提供安全保障服务，避免其人身、财产受到损害的责任。如果物业公司疏于 管理，导致业主财物遭受损失的，物业公司是不能免责的。 物业管理条例第 36 条规定“物业服务企业应当按照物业服务合 同的约定，提供相应的服务。物业服务企业未能履行物业服务合同的约定，导致业主人身、财产安全受到损害的，应当依法承 担相应的法律责任。”上述由物业公司提供的格式条款，免除其就业主或物业使用人发生人身伤害、财产损失而依法应承担的 法律责任，应属无效。 违反合同违法行为监督处理办法第九条第（一） 、 （二）点，免除了物业公司就业主或物业使用人发生人身伤害、财产 损失而依法应承担的法律责任。 四、未保价包裹丢失、损毁或者内件短少时，按实际损失赔偿，但最高赔偿额不超过所收取资费、挂号费、 回执费（如发生）的三倍。 （快递行业） 专家点评：该条款减轻了经营者的经营风险责任和对提供的服务依法应当承担的安全保证责任，排除了消费者请求损害赔偿 的权利。该条款规定了快递企业在提供服务过程中因其不当行为而使消费者遭受损失应承担的赔偿责任，但由于该条款并不是 事先与当事人磋商约定的，仅以自己行业的惯例来确定一个赔偿额度，发生纠纷容易引起争议，也不符合我国法律关于违约赔 偿应相当于另一方因该违约行为所受到的损失的规定。 合同法第 113 条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义 务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超 过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 ” 快递企业作为承运人未尽妥善保管货物的 义务，因故意或者重大过失造成货物丢失、损毁，则应对承运人的货物损失予以赔偿，其赔偿额应相当于消费者的实际损失， 而不能由快递企业单方面确定赔偿额。 违反合同违法行为监督处理办法第九条第（三）点、第十条第（二）点、第十一条第（三）点。 五、如甲方需委托乙方代办车辆的上牌手续，甲方应先对所购车辆进行验收，然后双方另签上牌委托书 。 上牌委托书签署后，视为甲方已同意所购车辆符合交付标准。上牌期间，甲方如需乙方负责保管所购车 辆的，则乙方应尽力采取必要的手段保管好甲方的车辆。如因乙方保管不当造成车辆损伤的，由乙方负责修 复，甲方不得退车、换车。 （汽车贸易行业） 专家点评：经营者在格式条款中免除自身对所提供商品依法应承担的质量责任和保管责任，以及排除消费者依法变更或解 除合同的权利。根据产品质量法规定,售出的产品有质量问题,销售者应当负责修理、更换、退货；给消费者造成损失的,销 售者应当赔偿损失。车辆在交付时发生风险转移，在未交付消费者前，汽车经销商应妥善保管， 上牌委托书签署后，虽然可 3 以视为消费者同意所购车辆符合交付标准，但不能视为车辆的风险已经转移给消费者。在上牌期间，只要消费者没有要求提取 车辆，经销商仍然应当承担车辆妥善保管义务，车辆交付前损伤的责任应该由经销商承担。因此，在因经销商原因造成车辆损 坏的情形下，消费者有权退车、换车，而不接受维修。 违反合同违法行为监督处理办法第九条第（三）点、第十一条第（一）点。 六、用户超过三个月没有订水，水店将注销其用户信息，不再送水，并不能退还押金。 （送水行业） 专家点评：水店在格式条款中排除消费者依法变更或解除合同的权利。 消费者权益保护法第 4、9 条规定：“经营者与 消费者进行交易，应当遵循自愿、平等、公平、诚实信用的原则。 ”“消费者享有自主选择商品或者服务的权利。 ”因此，消费者 没有任何义务向水店定期连续订水，水店单方规定消费者的订水期限，没有法律依据；当消费者停止订水后，双方可以协商终 止买卖合同，水店应扣除已经发生的费用后退还剩余押金及水费。水店上述格式条款，违背了自愿、平等、公平的商业原则， 纯属强制消费者消费的霸王条款；拒不退还押金的行为更侵犯了消费者的财产权。 违反合同违法行为监督处理办法第十一条第（一）点。 七、消费者于 2011 年在某美发店以预付款的形式充值该店美容美发卡 500 元，卡面第二款注明洗剪吹 18 元。但该消费者于 2012 年 4 月 6 日到店剪发却要收费 25 元，并从店堂告示得知由于经营成本上升从 4 月 1 日起所有门店洗剪吹由 18 元升为 25 元。 （美容美发行业） 专家点评：该条款加重了消费者的责任，让消费者承担了经营者应承担的经营风险。美发店与消费者之间是服务合同关系， 调整价格属合同重大事项的变更，应协商一致，美发店无权单方变更服务价格。美发店未与消费者协商一致单方面提高服务价 格，违反了民法通则中的公平、诚信原则，其有关价格变更行为依法无效，美发店应该按原合同约定履行义务。 违反合同违法行为监督处理办法第十条第（二）点。 八、若人数不够，我社无法独立成团，将提前五天（含出发当天）通知，全额退还团费，不作赔偿；或我 社有权联合其他旅行社共同组团出游，恕不另行通知。 （旅游行业） 专家点评：该条款免除了经营者应承担的违约责任，侵害了消费者获得赔偿的权利。旅行社因组团人数不够的原因而取消团 队计划，应承担违约责任或者依法给予消费者相应的赔偿。根据合同法相关规定， “人数不够未能成团”显然不属于“不可 抗力”等不可归责于旅行社的客观原因，提前五天通知也非法律规定的免责条件，如果旅行社因此延期或取消行程，消费者有 权要求其承担违约责任，消费者因此受到损失的，仍可要求赔偿。该条款单方面规定旅行社违约可以不承担违约责任，明显规 避自己责任，将经营风险转嫁给消费者，显属不公。 违反合同违法行为监督处理办法第九条第（四）点、第十一条第（二） 、 （三）点。 九、甲方如需终止使用乙方信使服务，可以终止信使服务协议，但对于已支付的各有关费用乙方不予退回。 甲方终止信使服务协议后，乙方将终止对甲方提供的所有信使服务。 （金融行业） 专家点评：如果消费者终止使用银行信使服务，银行有义务与消费者就服务期间的各项费用作一个结算，而非没收在此期间 消费者所支付的全部费用，这恰恰是银行利用金融服务合同中的主导地位、为谋取不正当收益而制订的霸王条款。对于未发生 的费用，消费者有权要求退还。该格式条款侵犯消费者的“公平交易权”及财产权，当属无效。 违反合同违法行为监督处理办法第十条第（一）点，加重了消费者承担违约金或赔偿金的责任。 十、若由于行政主管部门等原因，甲方无法取得上述相关报告或者资料，导致（一）至（六）项文件资料 不齐全的，当该商品房交付时甲方已取得竣工验收备案表并提供房地产（住宅）质量保证书 、 房地 产（住宅）使用说明书的，则视为该商品房达到交付条件，乙方同意办理收楼手续，甲方不承担逾期交楼 的违约责任。 （房地产行业） 专家点评：开发商拟定该条款，显然是想把房地产开发中的经营风险转嫁于购房人身上，自己则“旱涝保收” 。由于行政 部门的原因无法取得约定文件，不属于不可抗力，属于开发商违约行为，应承担达不到交付条件的违约责任。根据商品房销 售管理办法等相关规定，商品房建设完成后，必须同时满足商品房买卖合同约定的条件和法律法规中规定的法定条件时 才具备验收合格的条件，才能够交付使用。开发商应当在建设工程竣工验收合格后依法到建设行政管理机关办理竣工验收备案 手续，接受政府职能部门的监督，且其合同约定的交付使用条件和法律法规中规定的法定条件都