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“人人文库”水印下载源文件后可一键去除,请放心下载!(图片大小可任意调节)2024年高等教育法学类自考-00265西方法律思想史笔试参考题库含答案“人人文库”水印下载源文件后可一键去除,请放心下载!第1卷一.参考题库(共75题)1.按照权利划分为自然的权利和文明的权利,康德将其法哲学的体系分为()。A、私法的理论和公法的理论B、自然法理论和实在法理论C、物法理论和人法理论D、内在法理论和外在法理论2.富勒认为,一个人若背离了某种道德,他受到的不是谴责,而是一种同情,这种道德是()A、宗教道德B、经济道德C、愿望的道德D、义务的道德3.萨尔蒙德认为,广义的权利包括()。A、与义务相关的权利B、权力C、豁免D、自由E、平等4.阿奎那认为,自然法的性质有()A、普遍性B、永恒性C、不变性D、自然性E、有效性5.试述凯尔森关于法律规范体系的理论。6.斯多葛学派的创始人是()。A、亚里士多德B、柏拉图C、西塞罗D、芝诺7.提出人权动力发展观点的法学家是()。A、罗尔斯B、庞德C、马里旦D、富勒8.在具体的理论中,萨尔蒙德对奥斯丁理论所作的修正有()。A、将国家的观念取代了奥斯丁的主权观念B、认为法律是若干原则的集合,这些原则为国家在实施正义中承认和适用C、反对奥斯丁关于习惯在法院采用前不是实在法的观念D、对法律的不当行为、法律自由等法律基本概念做出了新的解释E、反对奥斯丁将法理学范围限定在实在法中9.提出“自然使人在身心两方面的能力都十分相等”的思想家是()。A、霍布斯B、洛克C、卢梭D、孟德斯鸠10.简述孟德斯鸠《论法的精神》的理论内涵。11.简述庞德在论述“理性的方法”时所提出的八个法律前提。12.简述新自然法学富勒如何看待法律的道德性。13.美国总统罗斯福提出的“四大自由”分别为()。A、在世界上任何地方的言论和表达的自由B、在世界上任何地方任何人信仰上帝的自由C、各民族摆脱匮乏或贫乏的桎梏而生活的自由D、摆脱恐惧或桎梏而生活的自由E、在世界上任何地方为维护本国利益而斗争的自由14.法的精神(孟德斯鸠)15.标志着经济分析法学产生的论文是()A、《实证主义与法律和道德之分》B、《法律的道德性》C、《社会成本问题》D、《法律的经济分析》16.康德认为,通过两个人联合意志的行为,把属于一个人的东西转移给另外一个人,这构成了()。A、合同B、合约C、契约D、契书17.在劳动中的人权问题上,马里旦强调的内容有()。A、劳动者的薪酬B、劳动者的尊严C、平等的工资权D、集体行动的自由E、工伤赔付与保险18.试述哈特法律规则说。19.试述哈特的法律规则说。20.黑格尔认为,伦理经历了三个环节,依次为家庭、市民社会和()A、政府

B、国家

C、公民社会

D、自由社会21.简述洛克的自由理论。22.下列关于亚里士多德对法律进行分类,说法正确的有()。A、成文法和不成文法B、基本法和非基本法C、自然法和人定法D、普通法和特别法E、成文法和判例法23.下列说法中,不符合洛克的自由理论观点的是()。A、法律的目的是保护和扩大自由B、人的自由是以他具有的理性为基础的C、哪里没有法律,哪里就没有自由D、自由是依照自己的意志而行动,不受任何法律束缚24.二十世纪后神学自然法学又称()A、古典自然法学B、理性自然法学C、新托马斯主义法学D、新康德主义法学25.认为法律是沿着“地美士第”到“习惯法”再到“法典”的是()A、萨维尼B、梅因C、边沁D、孟德斯鸠26.简述“科斯定律”的含义。27.最早用契约来解释国家起源的思想家是()A、伊壁鸠鲁B、阿奎那C、马基雅维里D、布丹28.依耶林的观点,为权利而斗争的理由包括()。A、斗争是法的生命B、为权利而斗争是对自己的义务C、主张权利是对社会的义务D、为权利而斗争是维持生存的根本条件E、为国民生活权利而斗争的重要性29.霍布斯认为自然状态是一种()A、和平状态B、美好状态C、灾难状态D、战争状态30.《圣经》中契约的效力在于()。A、附着一种庄严仪式的合约B、当事人的合意C、主权者的命令D、国家的认可31.康德依照乌尔比安的三句法律格言把法律分为()。A、内在的义务B、外在的义务C、实质的义务D、形式的义务E、联合的义务32.《上帝之城》的作者是()A、奥古斯丁

B、阿奎那

C、加尔文

D、马西利33.实质正义(罗尔斯)34.奥斯丁认为,每一种法律或规则就是一个命令,但他也承认,法律是一种命令也存在一些例外,这其中包括()。A、仅仅设定权利的法律B、立法机关对实在法的“解释”C、废除法律之法D、免除现存责任之法E、非完善的法律35.盖尤斯把罗马法分为二部分:()和万民法。36.19世纪的法学流派有()。A、哲理法学派B、自然法学派C、功利主义法学派D、分析法学派E、历史法学派37.简述西塞罗关于国家定义的核心要素。38.亚里士多德划分“正宗”政体和“变态”政体的标准是()。A、地理环境B、国家政权分立秩序C、完全独立性和自我满足性D、主权掌握的人数和统治目的39.古希腊是一个生产法律思想的地方,出现了大量的思想家,下列属于这些思想家的是()。A、苏格拉底B、柏拉图C、亚里士多德D、保罗E、盖尤斯40.19世纪历史法学的主要代表人物有()A、边沁B、黑格尔C、萨维尼D、梅因E、施塔姆勒41.拉兹认为,法治是()A、法律的统治B、法律的治理C、法律的至上D、法律的控制42.将康德的法理学和黑格尔的法哲学区分为对于法律的伦理解释和对于法律的政治解释的思想家是()。A、卢梭B、庞德C、尼采D、克饶斯43.提出主权论的是()。A、奥古斯丁B、托马斯·阿奎那C、布丹D、马基雅维里44.卢梭认为人类社会不平等的起源于()。45.“一个法律制度是否成熟,与它的民法和刑法的比例相关”的论断提出者是()。A、梅因B、布莱克斯通C、萨维尼D、梅特兰46.奥斯丁之后,欧洲历史学派的伟大领袖是()。A、边沁B、胡果C、萨维尼D、耶林E、梅因47.简述罗尔斯的法治原则。48.亚里士多德主张实行()。A、贵族政体B、君主政体C、共和政体D、民主政体49.纯粹法学最核心的内涵是()A、法律规范B、法律规则C、法律命令D、法律效果50.简述第一性规则和第二性规则的结合必须具备的两个最低限度的必要条件。51.下列属于哈特在1957年前后对法律实证主义的表述的有()。A、法律是一种命令B、对法律概念的分析不同于社会学和历史的研究,也不同于批判性的价值评价C、判决可以从事先确定了的规则中逻辑地归纳出来,而无须求助于社会的目的、政策或道德D、道德判断不能通过理性论辩论证或证明来建立或捍卫E、实际上设定的法律不得不与应然的法律保持分离52.马基雅维里认为,()是奠定国家的基础。A、军队B、法律C、教育D、民主E、道德53.洛克提出以下法治原则,它们是()。A、刑罚的权力来自国家B、国家必须以正式的法律来统治C、执行已公布的法律D、法律面前人人平等E、法治不排斥个别场合的执法的灵活性54.政治自由与自然条件有密切关系,热带地区宜为专制政体,自由较少;寒冷地区宜为共和政体,自由较多;平原地区宜被征服,自由较少;山区较为安全,自由较多。上述观点的提出者是()。A、菲尔曼B、格老秀斯C、霍布斯D、孟德斯鸠55.一个良好合理的社会必须具备的条件有()。A、社会的目的是为了促进其成员的福利B、每个人都接受正义原则,并且知道其他人也接受同样的正义原则C、该社会是根据大家共同接受的正义原则有效地进行统治D、各种基本的社会制度普遍地符合共同接受的正义原则E、一般人也知道基本的社会制度符合共同接受的正义原则56.基本规范(凯尔森)57.简述梅因对古典自然法理论的评价。58.下列说法不符合梅因观点的是()。A、法律拟制的作用在于能满足改进的愿望,而同时又不触犯当时始终存在的,对于变更的迷信般的嫌恶B、最典型的法律拟制是收养的拟制C、“衡平”与拟制的不同在于,它能够公开地、明白地干涉法律D、“衡平”与立法的不同在于,它的权力基础是建立在任何外在的人和团体的特权之上59.试论拉兹的法治理论。60.简述西塞罗的自然法思想。61.认为法律评论者的任务是“通过立法者的实践把这门科学变成一门艺术”的是()。A、贝卡里亚B、哈特C、奥斯丁D、边沁62.康德认为,国际法的关系包括()。A、两国之间的关系B、一国中的个人与另一国中的个人之间的关系C、个人与另外一个国家的关系D、两个国际组织之间的关系E、一个国际组织与另一国之间的关系63.提出了“平等关心与尊重的权利”观念,并认为这是一种最基本权利的法学家是()。A、耶林B、哈特C、德沃金D、罗尔斯64.韦伯认为,现代法律制度形成的标志是()。A、法律体系的完善B、法律从个别调整向一般调整的发展C、法律从习惯法向成文法方向的发展D、法律从非理性向理性和形式体系方向的发展65.简述经济法学的目的。66.以下表述符合马里旦的观点的有()。A、所有人格权利都根植于个人这个精神和自由载体的天性,即超越时间的命运和绝对价值的秩序B、提倡建立一党制,批评多党制和多元政治流派C、公民人格权不直接依赖景自然法D、共同体在一定情况下适当地限制言论自由,可以是正当的E、公民人格权只从属于正义和自然法的要求67.在边沁看来,人类幸福的首要条件和生命的基础是()。A、生存B、平等C、安全D、富裕68.卡拉布雷西认为权利设定的考量因素有()A、经济效益B、道德性C、财富分配D、社会习惯E、某些正义的考量69.边沁提出,制定的法律必须符合的条件有()。A、功利主义的B、完整的C、大多数人普遍能够做到的D、内容以严格的逻辑语言叙述的E、用语前后一致和确切的70.认为人要达到至善,惟一途径就是“顺应自然而生活”的学派是()。A、斯多葛学派B、古典自然法学派C、实证主义法学派D、历史法学派71.下列选项属于马里旦的公民人格权内容的有()。A、平等的普选权B、每项保证独立司法权的平等权C、调查和讨论权D、政治平等在国家中每个公民安全和自由的平等权E、结社权72.第一次提出“人定法不合乎自然法就不成其为好法”的是()A、西塞罗

B、亚里士多德

C、伊壁鸠鲁

D、斯多葛73.简述萨维尼的法律是一种民族精神的思想。74.汉密尔顿认为保证行政权机关强有力的基本因素是()。A、统一B、充分的法律支持C、稳定D、充分的监督E、足够的权力75.康德认为,财产的转移是由于()。A、要约人的个别意志B、承诺人的个别意志C、要约人与承诺人联合的意志D、要约人与承诺人各自的意志所产生的行为第2卷一.参考题库(共75题)1.()是被实现了的自由,是世界的绝对最终目的。A、良心B、道德C、善D、福利2.斯宾诺沙是如何论证思想自由和言论自由是天赋人权。3.试论奥斯丁法律命令说的主要内容4.反对权力分立的思想家是()。A、洛克B、孟德斯鸠C、卢梭D、康德5.把法律的历史解释为一种权力理论的进化和扩展的哲理法学派学者是()A、康德B、黑格尔C、克饶斯D、斯坦姆勒6.把立法权比作“国家心脏”的人是()A、霍布斯B、洛克C、卢梭D、狄德罗7.德沃金认为法律的组成包括()A、习惯B、规则C、原则D、政策E、实在道德8.试论密尔的自由思想。9.简述亚里士多德的政体要素内容。10.简述波斯纳对于“普通法国家在判定夫妻离婚时,要求丈夫向妻子支付扶养费”的经济学分析。11.美国《独立宣言》起草人杰弗逊把人类的自然权利总结为()。A、财产权B、生命权C、自由权D、追求幸福的权利E、反抗压迫的权利12.提出“法的目标是和平,而实现和平的手段是斗争”的法学家是()。A、斯宾塞B、孔德C、埃利希D、耶林13.下列论著中,不属于波斯纳用以表达自己经济分析法学思想的著作有()A、《社会成本问题》科斯B、《风险分配和侵权法的一些思考》卡拉布雷西C、《事故成本》卡拉布雷西D、《法律的经济分析》波斯纳E、《通过法律的社会控制》庞德14.《法律篇》的作者是()A、柏拉图B、亚里士多德C、洛克D、边沁15.在维萨尼看来,法律发展的三个阶段包括()。A、一个民族的习惯法B、判例法C、经法学家改造过的学术法D、立法E、衡平法16.康德认为,婚姻的完成是以()而实现。A、婚约的缔结B、得到双方父母的认可C、夫妻的同居D、交换结婚信物17.中世纪欧洲并列的三大法律体系是()A、教会法、罗马法、日耳曼法B、教会法、自然法、罗马法C、教会法、封建法、罗马法D、罗马法、日耳曼法、庄园法18.埃利希的法律社会学的一个特点是强调研究()。A、书本上的法律B、现实的法律C、活的法律D、社会的法律19.凯尔森的法律秩序体系包括()A、个别规范B、一般规范C、宪法D、基本规范E、技术规范20.社会法学的创始人是()。A、斯宾塞B、贡普洛维奇C、孔德D、埃利希21.霍费尔德的主要贡献是发展了奥斯丁的“主导法律观念”部分,他命名为()。A、法律权利B、法律责任C、法律体系D、法律关系22.边沁将快乐分为哪几项目标()。A、生存B、平等C、自由D、富裕E、安全23.在奥斯丁看来,法理学只能是()。A、作为科学的“法律的知识”B、一般法理学C、立法学D、特殊法理学24.试述洛克的分权理论。25.在《道德和立法原理》中,边沁明确区分了(),成为后来分析法学一个重要标志。A、立法学B、解释学C、法理学D、分析学E、法哲学26.强调忽视经验,重视概念和运用演绎的方法,并主张理性是人类认识的惟一源泉的是()。A、神学理性主义B、伦理理性主义C、认识论的理性主义D、自然法理性主义27.在马基雅维里看来,君主若要图存就要处理好哪些关系()。A、赞扬与责难B、慷慨与吝啬C、仁慈与残酷D、受人爱戴和受人畏惧E、守信与无信28.下列关于梅因对侵权与犯罪的论断中正确的有()A、法典越古老,刑事立法就越详细、越完备B、落后的日耳曼法,民事部分比刑事部分狭小得多C、先进的十二铜表法,刑事部分占相当大的篇幅D、法典越古老,民事立法越完备E、在古代社会,刑法是不法行为法29.法的定义(阿奎那)30.怎么理解西塞罗的国家观?31.亚里土多德认为,城邦最优良的统治者是()。A、法律B、道德C、君主D、贵族32.黑格尔认为,在抽象法阶段,依次经过所有权、()和不法的三个阶段A、契约

B、占有

C、买卖

D、债权33.简述概念法学的特点。34.下列关于自然法的说法正确的是()。A、自然法就是人类的理性,是人区别与动物的本质B、自然法构成指导人类行为的一种原则C、人们没有国家和法律的自然状态是自然法存在的环境D、自然法是人们普遍遵循着的自然法则35.霍维茨认为,19世纪以来在美国法律形式主义的兴起是知识和()的联盟。36.“从身份到契约”社会发展观的提出者是()A、萨维尼B、梅因C、黑格尔D、边沁37.简述边沁关于法的基本属性。38.对于自然法而言,最根本的要素是()。A、本体论要素B、认识论要素C、客体论要素D、本源论要素39.提出“法律社会工程”说的思想家是()。40.罗马法与()分不开。A、希腊自然哲学B、中国道德哲学C、印度佛佗哲学D、欧洲基督教哲学41.孟德斯鸠认为,君主政体的原则是()。42.《法的形而上学原理》的作者是()。A、康德B、庞德C、黑格尔D、克饶斯43.洛克的分权理论中的“三权”不包括()。A、立法权B、司法权C、行政权D、联盟权44.称英国宪法不过是块遮羞布,称1688年英国革命只是暴力之上的腐化的人是()。A、边沁B、哈特C、洛克D、霍布斯45.关于柏拉图的政体理论,正确的有()。A、在《理想国》中,柏拉图倾向专制政体B、在《理想国》中,柏拉图倾向贤人政体C、在《政治家》中,柏拉图倾向民主政体D、在《政治家》中,柏拉图倾向贵族政体E、在《法律篇》中,柏拉图提出“混合政体”46.下列关于法律的说法中,符合美国法学家霍姆斯观点的有()A、法律即一个坏人对法院将做出何种判决的一种预测B、混淆法律和道德只能造成执法的混乱C、“逻辑”是法律发展的唯一动力D、历史和社会利益决定了法律的内容E、法理学是一个成功的律师所必备的一项知识47.简述卡拉布雷西的事故成本的观点。48.犯罪成本主要包括()。A、准备犯罪工具的金钱支出B、犯罪时间的机会成本C、刑事处罚的预期成本D、实施具体行为的总体成本E、犯罪手段的预期成本49.义务(斯多葛学派)50.康德认为,只有在文明社会中或在法律状态中,有了公共立法机关制定的法规,才有()。A、自主的占有B、合法的占有C、有权的占有D、绝对的占有51.试论马里旦的人权思想。52.格老秀斯把自然法原则归纳为()。A、己所不欲,勿施于人B、两利相权取其大,两害相权取其轻C、私有财产不得侵犯D、不谋取不属于自己的利益E、赔偿因自己过错导致的损害和违法犯罪者应受到惩罚53.下列关于《理想国》的表述正确的有()。A、一个完善的人具有智慧、勇敢、节制和正义美德B、一个完善的国家具有智慧、勇敢、节制和正义美德C、智慧、勇敢、节制分属国家中不同等级的人D、正义属于每一个人E、每个人都具有理性、志气、欲望三种品性54.提出“法律随着民族的发展而发展,随着民族力量的加强而加强,最后也同一个民族失去它的民族性一样而消亡”的思想家是()。55.认为法律与道德没有必然联系的是新分析法学派的代表是()。56.阿奎那对法的定义和分类是什么?有什么特点?57.耶林所述的为权利而斗争的理由有()。A、斗争是利益的重要维护手段B、斗争是法的生命C、为权利而斗争是对自己的义务D、主张权利是对社会的义务E、为国民生活权利而斗争具有重要性58.当代自然法学理论的内容不包括()A、自然法是宇宙规律B、自然法是人的尊严C、自然法包含道德内容D、自然法是社会制度的公正59.简述哈特“最低限度的自然法”理论。60.马里旦的主要著作有()A、《人和国家》B、《真正的人道主义》C、《人权和自然法》D、《法律的道德性》E、《社会秩序的原则》61.萨维尼最具风格的法律理论是()。A、关于法律本质的论述B、关于法律发展阶段的论述C、关于法律制度的论述D、关于法典编纂的论述62.在罗马法的四类契约中,最古老的一类是()A、口头契约B、文书契约C、要物契约D、诺成契约63.最早将经济学原理应用于分析法律问题的学者是()A、科斯B、卡拉布雷西C、波斯纳D、列维64.梅因认为,所有社会的运动,到此为止,是一个()的运动。65.在梅因看来,罗马财产法的历史是()。A、罗马化的动产法消灭封建化的土地法的历史B、动产法威胁着要并吞和毁灭不动产法的历史C、“要式交易物”和“非要式交易物”同化的历史D、从共同所有权到个别所有权的历史66.第一次提出“义务”概念并将其应用到法律理论领域的流派是()。A、自然法学派B、斯多葛学派C、分析法学派D、实证主义法学派67.萨维尼认为,法律发展的第一阶段是()。68.在边沁之前,处于主导地位的法律原则和标准是()。A、自由B、功利C、正义D、秩序E、理性69.梅因认为法的发展阶段包括()。A、经法学家改造过的学术法B、判决时期C、习惯法时期D、法典时期E、经法学家改造过的立法70.试述富勒对流行法律概念的批评。71.“西方法律思想史”的含义72.从神学思想发展史方面看,神学的发展至少经过了哪几个阶段()。A、耶稣时期B、圣经时期C、教父学时期D、经院哲学时期E、基础神学时期73.凯尔森对正义的态度是()A、深信不疑B、深表怀疑C、从未涉及D、不置可否74.按照柏拉图所描绘的分工原则,国家应该由不同身份的人组成,即()。A、统治者B、军人C、劳动者D、研究者E、社会活动家75.永恒法(奥古斯丁)第1卷参考答案一.参考题库1.参考答案:A2.参考答案:C3.参考答案:A,B,D4.参考答案:A,C5.参考答案:凯尔森认为,一个共同体的法律规范的总和构成了一个法律秩序,或法律规范体系。在这个体系中,效力是规范的特征,实效是人们实际行为的特征,因此,一个规范的效力来自另一规范,而不是来自事实。凯尔森认为,法律制度并不是由同等层次的并列的规范组成的体系,而是一种由不同层次的法律规范组成的等级体系。每一个规范效力的理由都是来自另一个更高的规范,一个不能从更高规范中引发其效力的规范,我们就称之为“基本规范”。凡能从同一个基本规范中追溯其效力的所有规范,组成一个规范体系或秩序。这一基本规范是组成一个体系或秩序的各个不同规范之间的纽带。一个规范是否属于某一规范体系或秩序,标准就是它是否从这一体系或秩序的基本规范中引发出其效力。基本规范是同一法律体系中所有规范的效力的最终渊源,它是这个结构的最高层,要求任何其他规范忠实于宪法的基本规范。宪法为成文法和习惯法确定框架。这两种法律形式又依序为司法、行政和个人行为规定的规则。由于一个规范体系中的所有规范,除基本规范外,都是从一个更高规范中取得效力的,也即由另一规范授权或委托创立的,所以,这些规范也就有高级规范和低级规范之分,根据这一规范而被创立的是低级规范。除了基本规范是最高规范以及处于规范体系最低层次的最低级规范外,其他处于中间层次的规范既是高级规范又是低级规范。这些规范又有一般规范(如立法和习惯法)和个别规范(即法院和行政机关对一般规范的适用,如判决)之分。在凯尔森的规范等级论中,他还认为,大多数法律规范既适用法律又创造法律。立法机关所制定的无疑是新的法律,但它必须在宪法规定的范围内制定法律,从而也就是适用宪法规定。6.参考答案:D7.参考答案:C8.参考答案:A,B,C,D9.参考答案:A10.参考答案:《论法的精神》是孟德斯鸠的一部主要著作,他认为法的基础是人的理性,立法、行政、司法三权分立是理想的政治制度。 他所集中讨论的不是具体的法律规范本身,而是法的精神,即法律符合人类理性的必然性和规律性。法律同政体、地理、气候、自由、贸易、人口、宗教、风俗习惯等都有关系,这些关系相互作用综合的结果,就构成了“法的精神”。法的精神,就是法律与各种因素之间关系的总和,简单说,就是一种关系。只有适合民族精神的法律,才是最好的法律。 他全面系统地阐述了自己的哲学、社会学和法学观点,把社会现象同物质环境、地理状况、文化历史传统联系起来考察研究法律,认为各国的法律应有自己不同的体系及其法的精神。 认识法律应注意影响法律产生、运行的环境因素、存在条件,强调万事万物都有法,都要用法来衡量,不能把法律看成是孤立的社会现象,而要在广阔的社会背景下分析法律,在法律与各种社会现象和自然现象的联系之中把握法的精神。11.参考答案:理性的方法,即法学家提出的方法。庞德谈到了八个法律前提,他说,在文明社会中,人们必须能假定: 第一,其他人不会故意侵犯他。 第二,他可以控制自己发现和占有的东西、自己的劳动成果和自己在现行经济制度下所取得的东西。 第三,与他进行社会交往的人将会善意地行为,并履行承诺;根据社会道德感来完成约定;将不应收受的东西归还人。 第四,一个人行动时应注意不使他人受到损害。 第五,有可能会对他人造成损害的人,应严加注意。 第六,承认有工作的人对工作的要求。 第七,企业负担人们活动时的消耗。 第八,社会负担个人的不幸。12.参考答案:(一)、法律的外在道德(实体自然法):外在道德指法的实质目的或理想。一、法律的外在道德即法律的追求的实体目标;二、最高的道德是正义。所谓正义,指的是保持和发展人们之间的交往,以便继承以往人类的成就,丰富后代的生活,扩大自己生活的界限;三、法律还有其他的道德目标(多元性),即效率、种族歧视、人本身及自由、经济资源的分配、政治和经济制度的设计等。 (二)、法律的内在道德(程序自然法):内在道德表现法律自身的制定和实施、法律的内容和形式必须符合道德的要求,它涉及的是法律的解释和执行方式问题。对此富勒强调了法治的八项原则:普遍性、公开性、非溯及力、明确性、一致性、可行性、稳定性及官方行为与法律的一致性(最重要)。 (三)、法律的外在道德和内在道德相互影响、相互作用,一方的败坏就会引起另一方的败坏。 (四)、从其他方面论述法律的道德:一、批判实证主义法学家的观点;二、认为法律的使用不仅依赖于强力,更依赖于人们内心的自觉。13.参考答案:A,B,C,D14.参考答案:孟德斯鸠主张从法与其他事物之间的普遍联系中去探寻法律的精神,一个国家的整体情况、政体、自然条件、信仰、性情、财富、人口、风俗习惯等等关系综合起来就构成法的精神。15.参考答案:C16.参考答案:C17.参考答案:B,C,D18.参考答案:第一性规则是行为和标准方式,它设定义务,即要求人们从事或不从事某种行为,而不管他们愿意与否,社会成员都被强制遵守。根据第二性规则,人们可以引进、修改和取消原有的第一性规则,或者决定第一性规则的范围或控制其实施。 第二性规则应该是: 第一,用某种权威的方式鉴别法律制度中有效的规则,使之成为这一社会集团的、由它所行使的社会压力做后盾的规则。 第二,规定改变第一性规则的正式的系统的程序。 第三,建立详尽的审判与执法程序来保证第一性规则的实施,即制授权个人或机关就一定情况下某一第一性规则是否已被违反,以及应如何制裁,做出权威性的决定。 哈特十分重视第一性规则同第二性规则的结合,认为这是“法律科学的关键,”是不“法律制度的中心”。19.参考答案:哈特认为,法理学的关键问题在于两类规则的结合,这两类规则就是第一性规则和第二性规则。第一性规则是行为和标准方式,它设定义务,即要求人们从事或不从事某种行为,而不管他们愿意与否,社会成员都被强制遵守。它是第二性规则依附或辅助的对象。这些规则源于社会的需要,并且用来保证一种满意的生活方式。这些规则的约束力的基础在于大多数人的接受,而且大多数人还对不合作的社会成员施加强大的压力迫使其遵守这些规则。第二性规则指授予权力的规则,它辅助或依附第一性规则。根据第二性规则,人们可以引进、修改和取消原有的第一性规则,或者决定第一性规则的范围或控制其实施。哈特认为,一个发送的法律制度必须有一套“第二性规则”为承认和执行第一性规则确立一种法定手段,从而由前法律世界走向法律世界,使第一性规则体制成为无可争议的法律制度。因此,第二性规则应该是:第一,用某种权威的方式鉴别法律制度中有效的规则,使之成为这一社会集团的、由它所行使的社会压力做后盾的规则。第二,规定改变第一性规则的正式的系统的程序。第三,建立详尽的审判与执法程序来保证第一性规则的实施。哈特十分重视第一性规则同第二性规则的结合,认为这是“法律科学的关键”,是“法律制度的中心”。20.参考答案:B21.参考答案:洛克被称之为“自由主义的鼻祖”,其自由论的一个显著特点就是,他坚持把自由和法律或理性结合起来。亦即自然状态的自由与自然法结合在一起;政治社会中的自由同国家的法律结合在一起。 (1)自由的含义。关于自由的含义,洛克说:“处在社会中人的自由,就是除经人们同意在国家内所建立的立法权以外,不受其他任何立法权的支配;除了立法机关根据它的委托所制定的法律以外,不受任何意志的统辖或任何法律的约束。” (2)自由与法律。洛克论证说,法律是包括每个人自由意志在内的共同意志,是包括每个人正当利益在内的共同利益;因而没有理由把法律与自由对立起来。洛克说:“法律的目的不是废除或限制自由,而是保护和扩大自由。这是因为在一切能够接受法律支配的人类状态中,哪里没有法律,哪里就没有自由。” (3)自由与理性是相互一致的。洛克进一步分析说,自由与法律的统一是同理性的力量分不开的。他说:“人的自由和依照他自己的意志来行动的自由,是以他具有的理性为基础的,理性能教导他了解他用以支配自己行动的法律,并使他知道他对自己的自由意志听从什么程度。”反过来说,倘若一个抛去理性而离开法律追求自己无限制的自由,那就等于降到低于人的,同野兽一样的不幸的状态。22.参考答案:A,B,C23.参考答案:D24.参考答案:C25.参考答案:B26.参考答案:经济学对侵权法领域的进攻,源于科斯的那篇《社会成本问题》(1960)论文。在这篇论文中,他提出了一个基本的法律定律,这个定律是讲:在交易成本为零的情况下,交易双方可以通过协商的方式达成“损失一赔偿”的最佳协议,这个协议可以同时增进纠纷双方当事人的效率。在这样的情况下,法院如何配置权利和如何判定损害赔偿,对社会财富增长而言并没有实质性的影响。这种可以同时增进交易双方经济效益的效果,后来被称之为帕累托最佳。这种帕累托最佳同样出现在以下情形中:铁路公司的火车穿过农场主土地,火车轮与铁轨撞击所发出的火花损坏了农场主庄稼。火车的发车量与铁路公司的收益成正比,与农场主的“收益”成反比。铁路公司的收益(铁路营运收益减去对农场主的赔偿)与农场主的收益(从农场主得到的赔偿减去庄稼的损失)之间存在着一个边际效益的连接点,在这个连接点上,铁路公司与农场主的效益达到帕累托最佳。这种理论上的假定,经常被后来的法律经济分析者们称之为“科斯定律”。27.参考答案:A28.参考答案:A,B,C,E29.参考答案:D30.参考答案:A31.参考答案:A,B,E32.参考答案:A33.参考答案:实质正义是指制度本身合乎正义,这种制度是一种公开的规范体系,这一体系确定职务和地位以及它们的权利、义务、权力和豁免。34.参考答案:B,C,D,E35.参考答案:市民法36.参考答案:A,C,D,E37.参考答案:(1)国家的产生源于人的天性。 (2)国家是人民的事业。 (3)国家是人们合意的产物。 (4)国家是一种法律共同体。38.参考答案:D39.参考答案:A,B,C40.参考答案:C,D41.参考答案:A42.参考答案:B43.参考答案:C44.参考答案:私有制45.参考答案:A46.参考答案:B,C47.参考答案:(1)“应当意味着能够”的准则。 (2)类似情况类似处理的准则。 (3)法无明文不为罪的准则。 (4)规定自然正义观的准则。48.参考答案:C49.参考答案:A50.参考答案:哈特指出,一个法律制度即第一性规则和第二性规则的结合必须具备两个最低限度的必要条件。 第一是:凡是按照最终承认规则而有效的一切规则,必须一般地被遵守。这是指一般公民必须遵守,尽管他们遵守的动机必然会有所不同,但在一个健全的社会中,公民往往接受这些规则并承认有遵守它们的义务; 第二是:这一制度中的第二性规则,必须由国家机关官员当作公务行为共同准则而有效地接受。这是指一般官员必须遵守。同时,官员还应遵守许多他们以个人身份出现时所需遵守的第一性规则。51.参考答案:A,B,C,D,E52.参考答案:A,B53.参考答案:B,C,D,E54.参考答案:D55.参考答案:A,B,C,D,E56.参考答案:是指每一个规范效力的理由都是来自另一个更高的规范,一个不能从更高规范中引发其效力的规范,我们就称之为“基本规范”。57.参考答案:应该说,梅因对于近代的自然法理论有着中肯的评价。 (1)梅因说,自然法从实际的效果讲,是属于现代的产物,这是一种不问过去只向将来寻求完善典型的倾向。 (2)梅因说,自然法的理论是一切特殊观念如法律、政治和社会的渊源,在一百年里通过法国传遍了世界。 (3)梅因从两个例子说明自然法对于现代法律的影响,第一是“法律面前平等”的命题;第二是国际法的概念。58.参考答案:D59.参考答案:(1)拉兹的法治理论是形式主义的法治观,包括两个方面肯定和否定二个方面。否定方面是指法治不具有任何实质的价值,肯定方面是指与法律的基本功能联系在一起。 (2)拉兹认为,从字面上看,法治就是“法律之治”。 (3)拉兹提出了八条法治原则: A、所有的法律都应是不溯及既往的、公开的和明晰的; B、法律应当是相对稳定的; C、特别法(特别法律命令)的制定应依靠公开、稳定、明晰和一般的规则为指导; D、司法独立必须予以保证; E、自然正义原则应予遵守; F、法院应当具有审查权力以保证其他原则的实施; G、法院应当是容易接近的; H、不应允许预防犯罪的机构利用自由裁量权歪曲法律。60.参考答案:(1)、西塞罗以自然法理论为基础,以人为前提,来解决人类理性、法与正义的关系。 (2)、法是最高的理性,法是正义和非正义事物之间的界限。 (3)、西塞罗将斯多葛学派的自然法原理引申到罗马法律中,认为自然法是普遍存在的,是一种至高无上的法则,它的作用远远超过人类领袖所制定的法律。 (4)、人类现行的法律与正义相符就是真正的法律,根本非正义的“法律不具有法律的性质。61.参考答案:D62.参考答案:A,B,C63.参考答案:C64.参考答案:D65.参考答案:一般认为,经济分析法学的目的是两个方面: 1.通过对于法律体系的分析和描述,为立法和制定规则提供批判性的选择方式。 2.鼓励法院采用一种经济效益的原则,以实现他们的目的。66.参考答案:A,C,D,E67.参考答案:C68.参考答案:A,C,E69.参考答案:B,C,D,E70.参考答案:A71.参考答案:A,B,C,D,E72.参考答案:D73.参考答案:萨维尼认为法是由各民族历史发展所决定的民族共同意志,或者说是民族共同信念的反映,即通常所说的法律是一种民族精神。他反对纯理性的推理,主张应从历史的初期,从实在法的起源来证明法律精神的存在。这种精神如同民族的性格和情感一样,蕴含在历史之中。考察人类历史的初期可发现与特定人民相联系的法律,这些法律如同语言、生活方式和制度安排在一起,他们自然地融合在一个整体之中,这个整体就是特有人民的的共同信念和内在的意识。法律与民族的存在及其性格的有机联系,同样表现于时代的发展过程中。每个民族必然有特定的法律制度,不可能有游离于特定民族的、带有一定普遍意义的法律制度。74.参考答案:A,B,C75.参考答案:C第2卷参考答案一.参考题库1.参考答案:C2.参考答案:天赋人权论和自由论在斯宾诺沙的法律思想中占有突出的地位,斯宾诺莎是最早把思想自由和言论自由作为天赋人权进行论证的思想家。 A自由是人的本性的一部分,自由的思考、自由的判断是人权,每个人都不能放弃他的判断和情感的自由,所以每个人都是自己思想的主人。 B政府如果力图控制思想和言论自由就会产生如下坏处:造成国家法律形同虚设;造成人们的强烈反抗和政权不稳;造成阿谀和背信弃义;造成扼杀科学和艺术的严重后果。 C政府如果保障思想和言论自由则会带来好处:可以使公民自由的遵守法律;可以使政府免受攻击;可以避免党政是人民团结;最终才能保证国家的兴旺发达。他论证了思想和言论自由是天赋人权,以及保障思想言论自由的绝对性,但也论证了思想言论的相对性,明确了思想和言论自由都是有界限,的一个人可以在其理性的指导下发表任何言论但不能采取行动来对抗政府。3.参考答案:1、分析法学派是19世纪西方法学的一个主要的流派,边沁是倡导者而奥斯丁是真正的奠基者1861年出版了《法理学讲义》的著作。奥斯丁完善了边沁的法律命令说。 2、奥斯丁认为每一种法律或是规则就是一个命令。具体而言,命令首先包含了一种希望和一种恶“如果你表达或宣布了一个希望,即希望我去做或不去做某行为,而且如果你在我不顺从你的希望的情况下你以一种邪恶莅临我处”其次,命令包含了责任、制裁、义务的含义。命令是和责任相关的术语,换言之,责任存在的地方就存在着命令。命令包括两类:一是法律或规则另一类是偶然或是特殊的命令。命令“一般”地强制某种类的作为或是不作为,这个命令就是一个法律或规则。奥斯丁提出了“优势者”和“劣势者”的概念,法律和命令来源于优势者而约束或强制劣势者。在这里优势者是指强权者。 3、奥斯丁承认,法律是一种命令也存在着例外。 (1)立法机关对实在法的解释。 (2)废除法律之法和免除现存责任之法 (3)非完善的法律和非完善义务的法律。另外还有存在表面上不具有,但是实际上是命令的法律:仅仅设定权利的法律,习惯法是“法律是一种命令”的例外。4、奥斯丁法律的定义有两点是十分明确的。 第一,命令是奥斯丁法律定义的核心。 第二,奥斯丁法律定义的基本因素包括:命令、主权即政治优势者于劣势者的关系、由主权命令而产生的责任、对不服从者以刑罚的方式出现的法律责任之法律制裁。4.参考答案:C5.参考答案:B6.参考答案:C7.参考答案:B,C,D8.参考答案:自由思想是密尔政治、法律思想中最为突出的内容,也正因为如此,密尔被后世尊为“自由主义之圣”,《论自由》一书则被视为自由主义宣言。 (1)自由的概念 什么是自由?密尔首先将自己探讨的范围限于“公民自由”或“社会自由”的范围,这种意义上的自由,指的是“社会所能合法施用于个人的权力的性质和限度”。这是从反面的角度对自由所下的定义,意味着权力限制、禁止之外即为自由,也就是人们通常所言的“法不禁止便自由”。密尔有关“自由”还有个正面的定义,如他所言:“唯一实称其名的自由,乃是按照我们自己的道路去追求我们自己的好处的自由。”综合上述两个定义可以看出,密尔的自由概念包含这样几个基本理念: 第一,自由是与权力相对的一种个人对于国家的防御。 第二,自由与“权力的性质和限度”相关联。“性质”主要是指权力的强制性,也就是权力通过何种手段、方法来介入人们的行为。 第三,自由从内容上而言即意味着个人的自治。 第四,自由的价值则是可以为人们带来“好处”。 (2)自由的环境 自由不仅仅是一种法律上的字面规定,自由的意义恰恰在于它能够给生活中的人们带来实际的好处。然而,要使自由在社会生活中实现,还必须借助于一定的外在条件。要使自由得以实现,必须具备以下条件: 首先,是生活资料的满足。免于匮乏是其他一切权利和自由的物质前提,如果人们尚无法解决温饱问题,自然也就难以顾及自由和权利。 其次,是自由者本身的素质。 再者,是宽容的社会环境。密尔指出,自由既然是个人在社会中的自由,因而就必须重视自由所处的时代、风俗和社会舆论。密尔认为,对自由的最大危害并不在于国家专制,更在于社会暴虐。社会暴虐所依赖的力量,首先就是道德的诋毁。同时,法律也推波助澜,加剧了社会道德对人们的奴役。在道德诋毁之外,社会暴虐所依赖的手段就是社会舆论。 (3)自由的范围 密尔将个人自由的范围分为三个主要领域: 一是良心的自由,也即思想和感想的自由。 二是追求个人志趣和趣味的自由。个性自由是密尔着力弘扬的价值。个性首先体现为一种独特的性格;其次,个性体现为一种首创性。 三是个人之间互相交往和联合的自由,“人们有自由为着任何无害于他人的目的而彼此联合,只要参加联合的人们是成年,又不是出于被迫或受骗。”个人相对于国家和社会而言都是弱小的,要使个人的微弱声音能够为国家、社会所重视,就必须赋予其交往、联合的权力,这也可以说是宪法中集会、结社等权利的理论基础。9.参考答案:(1)议事机能。 (2)行政机能。 (3)审判机能。10.参考答案:在家庭法方面,普通法国家在判定夫妻离婚时,都要求丈夫向妻子支付一种扶养费。波斯纳认为,这种做法是有其经济学根据的,因为首先,它是对于违反婚姻契约的一种损害赔偿;其次,在传统的婚姻中,夫妻双方是一种合伙的关系,妻子以其家务劳动或者市场劳动在合伙中占有份额,如果离婚,丈夫支付的扶养费实际上是妻子在合伙中的财产份额;最后,离婚后的妇女,可能因为家务劳动所造成劳动技能的减退,可能因为年龄的缘故,使她自离婚后至重新结婚前生活水平下降,为此,丈夫应该支付给她扶养费,这类似于一种离职金或者失业补助。11.参考答案:B,C,D12.参考答案:D13.参考答案:A,B,C,E14.参考答案:A15.参考答案:A,C,D16.参考答案:C17.参考答案:A18.参考答案:C19.参考答案:A,B,C,D20.参考答案:C21.参考答案:D22.参考答案:A,B,D,E23.参考答案:B24.参考答案:“以权力制约权力”是西方反封建的斗争中取得的一个重要理论成果。在近代资产阶级思想家中,洛克是第一个提出分权学说的人。他把权力分为三种:即立法权、行政权和联盟权(对外权)。洛克明确强调,立法权是国家的最高权力,它指享有权力来指导如何运用国家力量,以保障社会及其成员的存在与利益。立法机关给予国家以形态,给生命以统一的灵魂。正因为立法机关拥有最高权力,其他国家机关(尤其是行政机关)应视为立法机关的派生机关。其他机关的权力都是根据法律而获得的,立法机关在认为有必要的时候,有权收回自己的授权。或者有权处罚任何违法的不良行为。 立法权对于国家起举足轻重的作用,为防范它堕落为专制的机关,必须采取以下措施: 第一,把立法权与执行权区别开来,即实行“权力分立”。 第二,不使立法机关成为常设机关。 第三,限定立法权的范围: 一是它必须遵循自然法精神,对于人民的生命和财产不得进行专断; 二是审判工作不能以立法机关的临时专断命令为根据,而必须以颁布过的、经常有效的法律为根据,并由有资格的著名法官来执行; 三是未经本人同意,不得取去任何人的财产的任何部分; 四是它不能把制定法律的权力转让给其他人。行政权,洛克指的是以君主为首的内阁的法律执行权。按照洛克的意思,行政权实际上包括国家的全部治理和司法大权,它与立法权是分割开来的。洛克说,由于那些一时和短期内制定的法律,具有经常持续的效力,并且需要经常加以执行和注意,因此就需要有一个经常存在的权力,负责执行继续有效的法律,所以立法权和执行权往往是分立的。洛克所说的对外权,包括战争与和平,联合与联盟,以及其他涉外权力。这个权力虽然是洛克提出的三权之一,但并不是一种独立于行政权之外的权力。洛克承认,对外权和行政权几乎总是联合在一起的,难以分开。由此可见,洛克的权力分立论并非主张三权分立,而仅仅主张立法权和行政权的两权分立。25.参考答案:A,C26.参考答案:C27.参考答案:A,B,C,D,E28.参考答案:A,B,E29.参考答案:法是人们赖以导致某些行动或不做其他一些行动的行动准则或尺度。30.参考答案:(一)国家的定义和特点 西塞罗说:“国家乃人民之事业,但人民不是人们某种随意聚合的集合体,而是许多人基于法的一致和利益的共同而结合起来的集合体。国家具有四个特点: (1)国家乃是共同结合起来的人们的集合体,是一法人团体,而不是任何其他的集团; (2)国家权力来自人民,而不是来自上帝或其他神; (3)国家乃人民的事业,国家应依法对人民进行统治; (4)国家的目的有二,精神目的就是维护正义,物质目的就是保护公共的利益。 (二)国家的起源 根据西塞罗的分析,国家起源于人们的协定。31.参考答案:A32.参考答案:A33.参考答案:(1)研究对象是实在法。 (2)以逻辑的方法来解释实在法,而不去分析法律的价值成分,也不去理会法律在社会中所发生的因果关系。 (3)现行法律是否有效,在于规范内容的逻辑结构。34.参考答案:A,B,C,D35.参考答案:权力36.参考答案:B37.参考答案:(1)法是主权者的意志和命令。 (2)法的普遍性。 (3)法的规范性。 (4)法高于人们之间的权利义务。 (5)法的强制性。38.参考答案:A39.参考答案:庞德40.参考答案:A41.参考答案:荣誉42.参考答案:A43.参考答案:B44.参考答案:A45.参考答案:B,D,E46.参考答案:A,B,C,D,E47.参考答案:卡拉布雷西把减低或者避免事故成本的方法分为两类,一类他称之为“第二性事故成本缩减”和“第一性事故成本缩减”。前一种方法主要看重事故发生之后的补救,比如医疗救助以防止伤害恶化,保险与风险分散等措施;后一种方法则是通过减少事故本身的数量

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