第3章与技术贸易相关的知识产权

1、第第3章章 知识产权与知识产权与国际技术贸易国际技术贸易n学习目标学习目标n熟悉并掌握知识产权概念及其特点，了解国际知识产权保护制度内容和重要公约；n掌握专利、专有技术、商标及计算机软件著作权的法律特性、权利主体和客体内容、主体权利和义务、侵权与救济问题；n研究并掌握相关知识产权交易内容和不同方式所产生的问题。 3.1 知识产权概述知识产权概述n3.1.1 知识产权概念与特点n1、知识产权概念n知识产权（Intellectual Property）是指人们就其智力创造的成果依法享有的权利。*注意两个问题：n一是“依法享有的权利”，n二是“智力创造的成果”范围到底有多大， 在世界知识产权组织公约

2、中，知识产权包括下列权利：n(1) 与文学、艺术及科学作品有关的权利。n(2)与艺术家表演、录音作品和广播有关的权利。n(3) 与人类在一切领域里的发明相关的权利。n(4) 与科学发现有关的权利。n(5) 与工业品外观设计有关的权利。n(6) 与商品商标、服务商标、商号及其他商业标记有关的权利。n(7) 与禁止不正当竞争有关的权利。n(8) 一切在工业、科学、文学或艺术领域由于智力活动而产生的其他权利。世界贸易组织与贸易有关的知识产权协议（简称TRIPS协议）n(1) 版权与邻接权；n(2) 商标权；n(3) 地理标志权；n(4) 工业品外观设计权；n(5) 专利权；n(6) 集成电路布图设计

3、（拓朴图）权；n(7)未披露过的信息专有权结论：结论：知识产权主要包括：著作权专利权商标权未披露过的信息专有权（专有技术）未披露过的信息专有权技术信息技术信息商业信息商业信息n2 知识产权特点n（1）知识产权是无形的财产权 n（2）知识产权的专有性n（3）知识产权的地域性n（4）知识产权的时间性n3.1.2 知识产权的国际保护n1、知识产权国际保护主要方式n（1）各国国内法律（知识产权领域）n普遍具有两个特点：n地域性n地域性是指根据某一国家的法律所取得的知识产权，只是在该国的地域范围内有效。n独立性和差异性n所谓独立性是指在不同国家中取得的知识产权是互相独立的。n所谓差异性是由于各国政治制度

4、、经济、科研发展水平和文化背景的不同，在知识产权立法和执法上不仅独立，而且还反映出极大的差异性。n（2）有关国际公约、条约和双边协议l国际性和地区性的公约或条约。l专门的知识产权双边协议，也包括在贸易或科技等双边协定中有关知识产权的条文规定。l世界知识产权组织 （根据1962年7月14日由51个国家签署的建立世界知识产权组织公约 于1970年4月成立） n2、主要的国际公约n（1）保护工业产权巴黎公约（简称巴黎公约），1883年3月20日由法国、比利时等11个国家在巴黎签署，1884年7月7日正式生效。我国于1985年3月19日正式加入。该公约调整的范围是工业产权。巴黎公约原则：n国民待遇原则

5、n“国民待遇”的含义是，关于工业产权的保护，加入巴黎公约每个成员国必须在法律上给予其他成员国的国民以本国国民待遇。n优先权原则n“优先权”的含义是，如果某个享有国民待遇的人以一项发明首先在一个成员国提出申请，如果他继续在其他成员国提出同样申请，则这些成员国必须承认该申请在第一个国家递交的日期为在本国的申请日。n优先权期间的长短是按照各种工业产权而不同。发明和实用新型的优先权期限是12个月工业品外观设计和商标的优先权期限是6个月 *优先权不适用于商号（厂商名称）、商誉、产地名称、服务名称等。n由此可见，任何专利权人都应积极运用法律武器来维护自己的权益，不要在享有权利的情况下，任权利随时间流失。n

6、外国优先权外国优先权n实用新型在外国第一次提出专利申请之日起12个月内，或者自外观设计在外国第一次提出专利申请之日起6个月内，又在中国就相同主题提出专利申请的，那么其在中国的专利申请日就以其在外国第一次提出的专利申请之日为准。 n本国优先权本国优先权是指我国公民自发明或者实用新型在中国第一次提出专利申请之日起12个月内，在先申请尚未授权的情况下，又向专利局就相同主题提出专利申请的，则其申请日也以其在中国第一次提出的专利申请之日为准。n要想享有优先权，申请人必须在申请的时候提出书面声明，n并且在3个月内提交第一次提出的专利申请文件的副本，否则视为未要求优先权。n另外，申请人在一件专利申请中，可要

7、求一项或多项优先权，要求多项优先权的，该申请的优先权期限从最早的优先权日起计算。n（三）结语（三）结语n 之所以选了这个非讼案例，目的在于提醒大家，在专利权的申请上绝不能优柔寡断，否则将丧失先机。n在WTO里面，优先权制度在知识产权的各个领域都得以贯彻，故此我们必须高度注意。所以，任何人一旦做出发明创造，如果有意申请专利，就要抓紧时间，以免在专利权拱手让人后，后悔莫及。n权利独立性原则n“权利独立性”的含义是：各成员国可以本国法律规定专利申请和商标注册的条件，同一发明在不同成员国获得的专利权，同一商标在不同国家的登记注册，都是无关的。 “优先权”原则和“按原商标保护”原则除外n最低限度保护n公

8、约在要求成员国根据本国工业产权保护法保护其他成员国国民的工业产权的同时，还要求必须满足对工业产权“最低限度的保护”。包括以下几个方面：n保护发明人的署名权；n对驳回专利申请和撤销专利的限制，即各成员国不得以国内法的某些不同规定为由，拒绝对某些发明专利授权或宣告某项专利无效；n不得以商标性质为由，拒绝给某些商品所使用的商标注册；n对专利未实施或未充分实施而颁发强制许可或撤销专利必须要符合一定的条件；n对驰名商标应予特殊保护；n建立主管机关，以确保本国及外国公民得到应有的保护；n关于对各成员国限制专利的统一规定。n临时性保护n巴黎公约规定，公约成员国必须依据本国法律，对在任何一个成员国内举办的官方

9、或经官方认可的国际展览会上展出的商品中可以申请专利的发明、实用新型或者外观设计以及可以申请注册的商标，给予临时保护。n宽限期n巴黎公约规定，其成员国应给工业产权权利人至少6个月的交纳费用的宽限期，只要权利人在此期间内补交了有关费用，如年费、续展费等，仍应维持其工业产权的效力。n（2）保护文学艺术作品伯尔尼公约（简称伯尔尼公约），1886年9月9日由英、法、德、意等10国发起、在瑞士伯尔尼召开的多边版权会议上通过，1887年12月5日生效。截至2001年7月15日共有成员国148个，我国于1992年10月15日加入该公约。伯尔尼公约的保护范围包括文学、艺术和科学领域中的各类作品，它保护作者复制、

10、翻译、演出、广播等经济权利以及作者的精神权利。该公约规定的基本原则有国民待遇原则、最低限度保护原则、自动保护原则及独立性原则。n（3）商标国际注册马德里协定n商标国际注册马德里协定（简称马德里协定）签订于1891年4月14日，于1892年7月生效。n参加马德里协定的国家必须是巴黎公约的成员国。我国于1989年加入马德里协定。n商标国际注册马德里协定有关议定书1989年 n马德里协定主要内容：n商标国际注册申请人通过本国的商标管理部门或代理组织向“世界知识产权组织国际局”提交一份“按照马德里协定的国际注册”申请案，国际局对申请案进行形式审查。通过后就算获得国际注册，国际局予以公布，并将申请和审查

11、结果送达申请人请求保护的国家。只要在一年内没有做出拒绝的声明，该国际注册就转变为申请人指定的国内注册，获得该国商标权。n商标国际注册的优点：n省钱：n申请人缴纳以瑞士法郎计算的统一费用，或根据“议定书”再缴纳单独费用，而无须逐一向每一个指定保护的国家分别交费。n另外，根据“协定”及“议定书”，国际注册申请人可不经过代理人，直接向本国的商标主管机关提出注册申请，从而可节省一笔代理费。n从数额上看，国际注册费大大低于分别向每个国家申请注册的费用，后者一般包括该国商标注册费、代理费和翻译费等。 n省时：n申请人从向商标局提交商标国际注册申请之日起，如果手续齐备并按规定缴纳费用，一般三、四个月即可取得

12、商标注册证。n根据“协定”和“议定书”的规定，该商标申请自国际局登记此项国际注册之日起十二个月（协定）或十八个月（议定书）内，申请人指定保护国家的主管机关有权驳回这一领土延伸申请，也就是说申请人在十二个月或十八个月左右的时间内，就能知道自己的国际注册商标在各有关国家是否得到保护。 n省事：n国际注册申请人可直接向商标局提出申请，无须委托国内外的代理人办理；n申请人可用中文与一份申请书指定一个或多个国家，在一个或多个商品和或服务类别上申请商标国际注册。n（4）专利合作条约n 专利合作条约于1970年5月在华盛顿缔结，我国于1994年加入。参加该条约的国家必须是巴黎公约的成员国。 n（5）与贸易有

13、关的知识产权协议1993年12月25日，关贸总协定乌拉圭回合谈判各方签署了一系列重要协议，其中也包括与贸易有关的知识产权协议（简称知识产权协议（英文“Trade Related Intellectual Property RightsTRIPs”）n其作用主要表现在：n首先、它采用了国际贸易中通行的最惠国待遇原则。还规定了知识产权保护“国民待遇”原则，这也是巴黎公约、伯尔尼公约基本原则；n其次，它规定了较高的知识产权保护标准。n再次，保护知识产权实施。3.2 专利概述一、专利的概念和分类（一）专利的概念 专利是国家当局依法授予发明人或设计人对其发明创造所享有的一种独占的法定特权的文书。（专利证

14、书）（二）专利的分类发明专利发明专利工业品外观工业品外观设计专利设计专利实用新型实用新型专利专利专专利利产品发明产品发明方法发明方法发明对产品、方法或改对产品、方法或改进所提出的新的进所提出的新的技技术方案或技术思想术方案或技术思想仅指产品本身仅指产品本身不包括制造产品的方法不包括制造产品的方法侯氏制碱法侯氏制碱法对对产品产品的形状、构的形状、构造或者其结合所提造或者其结合所提出的出的适于实用的适于实用的新新的技术方案、新的的技术方案、新的产品设计方案产品设计方案 对产品的形状、对产品的形状、图案、色彩或者其图案、色彩或者其结合所作出的富有结合所作出的富有美感并适于工业上美感并适于工业上应用的

15、新设计应用的新设计实用新型实用新型必须是具必须是具有固定形有固定形状的产品状的产品3.2 专利概述n3.2.1专利权概念n专利权(Patent Rights/Patent) 是指由一国或地区的政府主管部门或机构，根据发明人就其发明创造所提出的专利申请，经审查认为其专利申请符合法律规定，授予该发明人对其发明创造享有的专有权。专利权的法律特性（1）无形性：专利权是一种无形资产权，是不可以计量的。（2）时间性：专利权只有在法律规定期限内才有效，才存在。（3）地域性：专利权只有在法律管辖区域内有效，并受法律保护。（4）独占性：专利权人在专利的有效地域和时间内享有专有权，即独家占有权。3.2.2专利权的

16、主体与客体专利权的主体专利权的主体是指依照专利法可以享受权利并承担相应义务的所有人，即专利权人。包括：n发明人n职务发明人的单位*n合法受让人n外国国民专利权的客体专利权的客体是指专利权主体的权利和义务所指的对象，是专利法保护的对象： （1）发明发明是指对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案，必须是一种运用自然规律解决人类生产、生活中某一领域的特定技术问题的某种技术方案。我国专利法规定“智力活动的规则和方法不授予专利权。” （2）实用新型）实用新型是指对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案。作为实用新型专利必须是针对有形产品和技术方案。 （3）外观设计）外观设计是指对产

17、品的形状、图案、色彩或者其结合所做出的富有美感并适于工业上应用的新设计。第二节 专利权概述2、发明和实用新型获得专利权的条件（1）新颖性（2）创造性（3）实用性3、外观设计获得专利权的条件 新颖性1、新颖性在申请日以前没有同样的发明或者实用新型在国内外出版物上公开发表过、在国内公开使用过或者以其他方式为公众所知，也没有同样的发明或者实用新型由他人向国务院专利行政部门提出过申请并且记载在申请日以后公布的专利申请文件中。申请专利的发明创造在申请日以前六个月内，有下列情形之一的，申请专利的发明创造在申请日以前六个月内，有下列情形之一的，不丧失新颖性：不丧失新颖性： 第一，在中国政府主办或者承认的国际

18、展览会上首次展出的；第一，在中国政府主办或者承认的国际展览会上首次展出的； 第二，在规定的学术会议或者技术会议上首次发表的；第二，在规定的学术会议或者技术会议上首次发表的； 第三，他人未经申请人同意而泄露其内容的。第三，他人未经申请人同意而泄露其内容的。2、创造性同申请日以前已有的技术相比，该发明有突出的实质性特点和显著的进步，该实用新型有实质性特点和进步。3、实用性该发明或实用新型能够制造或者使用，并且能够产生积极效果。第二节 专利权概述4、不能授予专利权的发明创造根据我国专利法第5条和第25条，规定不授予专利权的发明创造包括以下两个方面： 第一，违反国家法律、社会公德或妨害公共利益的 发明

19、创造。 第二，不宜给予保护的发明创造，具体如下:第二节 专利权概述（1）科学发现；（2）智力活动的规则和方法；（3）疾病的诊断和治疗方法；（4）动物和植物品种，但对其所列产品的生产方法可 以根据法律规定授予专利权；（5）用原子核变换方法获得的物质。 （6）对平面印刷品的图案、色彩或者二者的结合作出 的主要起标识作用的设计。n路透，是美国某玻璃厂的一名普通工人，负责生产玻璃瓶。路透，是美国某玻璃厂的一名普通工人，负责生产玻璃瓶。19231923年的一年的一天，久别的女朋友来看他。这天她穿着流行的紧腿裙，美极了。这种裙天，久别的女朋友来看他。这天她穿着流行的紧腿裙，美极了。这种裙子在膝部附近变窄了

20、，强调了人体的线条美。约会归来后，于是，他迅子在膝部附近变窄了，强调了人体的线条美。约会归来后，于是，他迅速按照裙子样式制作了一个瓶子的样品，然后作为图案设计进行了专利速按照裙子样式制作了一个瓶子的样品，然后作为图案设计进行了专利登记，并将此瓶子设计带到了可口可乐公司。公司看了大为赞赏，当即登记，并将此瓶子设计带到了可口可乐公司。公司看了大为赞赏，当即与路透签订了一份合同。与路透签订了一份合同。 可口可乐瓶子的外观设计可口可乐瓶子的外观设计3.2.3 专利权人的权利和义务专利权人的权利（1）独占权。专利权人享有为生产经营目的制造、使用、销售和进口专利产品或使用专利方法制造产品、销售产品、使用和

21、进口该产品或制造、销售、使用和进口外观设计专利产品的独占权，即排他权。（2）转让权。转让权是指专利权人依照法律规定将专利权的所有权转让给他人（受让人），专利权人不再享有该项专利权，受让人成为该项专利权的专利权人，对该项专利权拥有所有权。（3）许可权。许可权是指专利权人有权将自已取得的专利权在一定条件下许可他人使用，即使用权的有偿转让。（4）标记权。标记权是指专利权人有权在其专利产品或者专利产品的包装上标明专利标记和专利号，以表示该产品是专利产品。（5）维护专利权的权利。专利权人有权制止未经其同意而擅自使用、制造、销售或进口其专利产品或者使用其专利方法生产、销售、使用或进口该产品的任何他人的违法

22、行为。（6）署名权。署名权是指发明人或者设计人享有在专利文件中写明自己是发明人或者设计人的权利。专利权人的义务（1）实施专利发明创造，有三种：一是专利权人自己实施其专利发明创造；二是专利权人许可他人实施其专利发明创造；三是专利权人或其许可人进口专利产品。（2）缴纳年费，按照专利法规定，专利权人必须按时缴纳年费，若不按时缴纳年费，其专利权即告终止或自动失效。专利费从专利权生效日开始计算，按年缴纳，其数额随专利年数的增加而增加。第二节 专利权概述根据中华人民共和国专利法的规定，在下列几种情况下，国务院专利行政部门根据单位的申请或国家需要，可以给予实施该发明专利或者实用新型专利的强制许可： 强制许可

23、是指国务院专利行政部门依照专利法规定，不经专利权人同意，直接允许其他单位或个人实施其发明创造的一种许可方式，又称非自愿许可。第二，在国家出现紧急状况或非常情况时，或为了公共利益的第二，在国家出现紧急状况或非常情况时，或为了公共利益的目的时；目的时；第三，第三，当某一项取得专利权的发明或者实用新型当某一项取得专利权的发明或者实用新型比之前已经取比之前已经取得专利权的发明或者实用新型具有显著经济意义的重大技术进得专利权的发明或者实用新型具有显著经济意义的重大技术进步，步，其实施又赖于前一发明或者实用新型的实施时其实施又赖于前一发明或者实用新型的实施时，国务院专，国务院专利行政部门可以给予实施相关发

24、明或实用新型的强制许可。利行政部门可以给予实施相关发明或实用新型的强制许可。第一，具备实施条件的单位在以合理的条件请求发明或者实用第一，具备实施条件的单位在以合理的条件请求发明或者实用新型专利权人许可实施其专利，而未能在合理的时间内获得新型专利权人许可实施其专利，而未能在合理的时间内获得这种许可；这种许可；五、专利权的申请、审查和批准（一）专利权的申请申请发明或者实用新型专利的，需要提交申请发明或者实用新型专利的，需要提交请求书（或称申请书）、说明书、摘要和权利要求书等请求书（或称申请书）、说明书、摘要和权利要求书等文件。文件。申请外观设计专利的，需要提交申请外观设计专利的，需要提交请求书以及

25、该外观设计的图片或者照片等文件，请求书以及该外观设计的图片或者照片等文件，并且写明使用该外观设计的产品及其所属的类别。并且写明使用该外观设计的产品及其所属的类别。申请日：申请日：专利行政部门专利行政部门收到专利申请文件的日期收到专利申请文件的日期一般确定为该专利申请的一般确定为该专利申请的“申请日申请日”，如果申请文件是邮寄的，则以如果申请文件是邮寄的，则以寄出的邮戳日寄出的邮戳日为申请日。为申请日。（二）专利权的审查和批准（二）专利权的审查和批准 1 1、专利权的审查、专利权的审查 （1 1）形式审查（审查是否符合法律的规定）形式审查（审查是否符合法律的规定） （2 2）实质审查（审查新颖性

26、、创造性、实用性）实质审查（审查新颖性、创造性、实用性） （3 3）延期审查（先形式审查，延迟一段时间后根）延期审查（先形式审查，延迟一段时间后根 据申请人的请求实质审查）据申请人的请求实质审查）在专利的审批程序上，中国对发明专利申请采取“早期公开、延迟审查”制度。延迟审查的期限：延迟审查的期限：各国规定不一、一般为各国规定不一、一般为27年，中国为年，中国为3年年早期公开：早期公开：专利局收到专利申请后，专利局收到专利申请后，首先对申请做形式上的首先对申请做形式上的审查，对符合要求者，自申请日起满审查，对符合要求者，自申请日起满18个月，即行公布。个月，即行公布。专利专利局也可以应申请人请求

27、提前公布。局也可以应申请人请求提前公布。延迟审查：延迟审查：又称请求审查制度，是指专利局对专利申请进又称请求审查制度，是指专利局对专利申请进 行形式审查后，行形式审查后，对申请专利的实质内容推迟一段时间审查对申请专利的实质内容推迟一段时间审查。3.2.4专利权的期限、终止和无效专利权的期限 我国专利法规定，发明专利权的期限为20年；实用新型和外观设计专利权的期限为10年，均自申请日起计算。（ *优先权日） 专利权的终止n（1）没有按照规定缴纳年费。n（2）专利权人以书面声明放弃其专利权。专利权的无效n我国专利法规定，自专利局公告授予专利权之日起满6个月后，任何单位或者个人认为该专利的授予不符合

28、法律规定，都可以请求专利复审委员会宣告该专利无效。对专利复审委员会宣告专利无效或维持专利权的决定不服，可在收到通知之日起3个月内向人民法院起诉。n专利被宣告无效，对已签订的专利实施许可合同会产生一定影响。n问题：问题：专利被宣告无效，对已签订的专利实施许可合同会产生什么影响呢？n三个当事人：nA工厂专利权人/技术许可方nB工厂技术被许可方nC工厂侵权人/专利无效申请人专利法第47条规定：n宣告无效的专利权视为自始即不存在。 n宣告专利权无效的决定，对在宣告专利权无效前人民法院作出并已执行的专利侵权的判决、裁定，已经履行或者强制执行的专利侵权纠纷处理决定，以及已经履行的以及已经履行的专利实施许可

29、合同和专利权转让合同，不专利实施许可合同和专利权转让合同，不具有追溯力。具有追溯力。但是因专利权人的恶意给他人造成的损失，应当给予赔偿。 n如果依照前款规定，专利权人或者专利权转让人不向被许可实施专利人或者专利权受让人返还专利使用费或者专利权转让费，明显违反公平原则，专利权人或者专利权转让人应当向被许可实施专利人或者专利权受让人返还全部或者部分专利使用费或者专利权转让费。 3.2.5专利侵权及其救济n专利侵权行为是指，凡未经专利权人的许可，又不享有法律上的权利，擅自实施他人专利的，便构成侵犯专利权的行为。n专利侵权的救济司法和行政机关“两条途径，协调运作”的模式。专利侵权包括：以生产经营为目的

30、，制造、使用、销售专利产品或进口专利产品，使用专利方法，制造、使用、销售或进口该产品，假冒他人专利或者将非专利产品冒充专利产品或者将非专利方法冒充专利方法的，均构成侵权行为。七、专利权贸易 专利权贸易方式：转让和许可使用第二节 专利权概述1、依据专利法的有关规定，下列（ ）发明创造可以授予专利权。A.相对论 B.赌博器C.杂交水稻生产方法 D.风湿病的治疗方法2、美国发明家汤姆于1995年3月17日就一项发明在美国申请了专利。1995年9月8日，汤姆又就该发明向中国国务院专利行政部门提出了申请，并申请优先权。后汤姆就该发明在美国和中国分别于1997年7月2日、1998年4月3日被授予专利权。根

31、据中国的专利法，在中国的申请日为（ ），专利权有效期截至日期为（ ）。A.1995年3月17日 B.1995年9月8日C.2015年3月17日 D.2017年7月2日CAC3.3 专有技术转让3.3.1 专有技术的概念专有技术的概念1. 专有技术概念n专有技术/“Know-how”是指从事生产、管理和财务等活动领域的一切符合法律规定条件的秘密知识、经验和技能，其中包括工艺流程、公式、配方、技术规范、管理和销售的技巧与经验等。n其表现形式有：文字图形、实物形式、口头形式或者操作演示形式2. 专有技术特点(1)专有技术是一种无形的技术知识(2)专有技术是具有实用性的动态技术(3)专有技术是可以传授

32、和转让的技术(4)专有技术是一种以保密性为存在前提的独占权(5)专有技术是没有取得专利权的技术知识3. 专有技术与专利技术的区别n保密性不同n时效性不同n地域性不同n技术要求不同n存在的形态不同 n权利取得方式不同n法律保护不同3.3.2 对专有技术的法律保护(1)通过合同法予以保护(2)通过侵权行为法给予保护(3)通过制止不正当竞争法予以保护(4)通过刑法给予保护3.3.3专有技术的侵权行为及其救济n侵权行为的主要表现：n 以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密的；n 披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密的；n 违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的

33、要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密的。第三人明知或者应知前款所列行为，仍获取、使用或者披露他人商业秘密的，以侵犯商业秘密论。n专有技术侵害的救济方法n（1）请求监督检查单位责令侵害人停止违法行为，禁止侵害人继续使用该项专有技术；n（2）通过国家主管机关，请求损害赔偿，即要求侵害人赔偿专有技术所有人因其技术被非法使用或泄露所遭受的损失，或要求侵害人交出不法使用受害人专有技术所获得的利润；n（3）直接向法院提起诉讼，以获得法律救济。n案例 印度一件有关侵犯专有技术的案例n 一位叫约翰的美国人发明了一种饲料制作机，该机的主要功能是不论外界气候条件如何，它都能制出牲畜喜爱吃的饲料。约翰

34、已经将这项发明在18个国家申请并获得了专利（在印度虽已申请，但尚未获得专利）。这项发明中有一部分细节及机器的操作指南，主要是以机械设计图及说明书的形式体现的；这一部分并没有申请专利，而是被约翰作为know-how保留下来，未曾公开过。与这部分设计图相应的，还有一些文字说明，也是约翰保留下的know-how。n在印度申请专利之后，约翰着手在印度建立一个合资企业，以期制造和经销饲料制作机。约翰请印度化工设备公司替他加工饲料制作机的热控制板及其他一些部件。为使加工合格，他将饲料制作机的设计与说明书，以及未申请专利的那部分know-how设计及操作指导全部交付给了化工设备公司；交付之前，化工设备公司向

35、他口头承担了对有关know-how保密的义务，但由于后来约翰未能应化工设备公司的要求提供有关加工的原料，该公司与约翰之间始终未签订加工部件的书面合同。n印度化工设备公司得到约翰饲料制作机的全部资料后，开始自己生产一种与之类似的饲料制作机并投放市场。为此，约翰向印度德里高等法院起诉，请求法院对化工设备公司的生产经营活动下达禁令，并要求该公司把销售其饲料制作机的全部利润转付给原告，以作为侵权赔偿。n对此，约翰认为：化工设备公司制造和销售与其技术设计图及说明书相同的机器，违反了该公司关于不泄漏原告know-how的承诺，侵犯了原告的商业秘密权，但印度化工设备公司则认为：（1）世界上许多年前已有人根据

36、溶液培养学理论制造过饲料制作机，约翰的设计图也是依照同样原理设计的，化工设备公司制作的机器可以说同样是依照了原已存在的这一原理，所以并不侵犯约翰的什么专有权；（2）原告与被告之间并没有签订任何书面合同，即使被告承担的保密义务，也并未形成合同，所以，被告否认其行为构成侵权。n经过审理后德里高等法院做出判决：（1）下达禁令禁止化工设备公司继续制造和销售饲料制作机；（2）化工设备公司的行为侵犯了约翰的商业秘密权。判决中并未要求被告向原告支付赔偿费（判例报告中未说明原因，可能因被告的产、销活动尚未取得任何利润）。n法院在判决中写道：虽然原告、被告之间就保守技术秘密问题未形成过任何书面合同，但按照印度有

37、关法律对商业秘密权给予的保护，可以认定被告以取得原告的know-how作为跳板，自行进入应属于原告的饲料制作机市场，侵害了原告的利益。n案例分析：n从这个案例中我们可以看到，各国法律原则上都确认专有技术是受法律保护的。任何人以不正当手段获取他人的专有技术和使用他人的专有技术是侵权行为，受害人可以通过法律要求侵权人赔偿损失，而且受害人的这种权利无须以契约为依据，只要受害人证明他在法律上享有此种权利，而这种权利被他人侵害，就可以起诉要求侵权人赔偿损失。3.4 商标权3.4.1 商标概述商标概述商标的概念n商标是商品生产者或经营者为了使自己生产或销售的商品，同其它商品生产者或经营者的商品相区别而使用

38、的标记。市场是海 企业是船 商标是帆中国商标法第14条规定，认定驰名商标应该考虑以下因素：v相关公众对该商标的知晓程度；相关公众对该商标的知晓程度；v该商标使用的持续时间；该商标使用的持续时间；v该商标的任何宣传工作的持续时间、程度和地理范围；该商标的任何宣传工作的持续时间、程度和地理范围；v该商标作为驰名商标受保护的记录；该商标作为驰名商标受保护的记录；v该商标驰名的其他因素。该商标驰名的其他因素。n驰名商标对企业发展的促进作用主要体现在如下几个方面：n（1）驰名商标为企业在国际市场上获得垄断竞争优势，使企业在国际市场竞争中处于有利地位。n（2）驰名商标使用许可已成为企业跨国经营、占领海外市

39、场的重要手段。n（3）驰名商标成为企业重要的无形资产。第三节 商标权概述（二）商标的分类 1、按商标的结构分类 （1）文字商标 用文字构成的商标。文字可以是汉字、少数民族文字、外国文字或字母、阿拉伯数字等。 反映商品质量、主要反映商品质量、主要 原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的用语标志原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的用语标志（2）图形商标 以图形构成的商标，不含任何文字。（3）组合商标 将文字和图形或记号结合而组成的商标。 注册后作为一个完整的整体对待，不得变更其组合或排列（4）颜色商标 由某种色彩或不同色彩构成的商标。 中国新修改的商标法增加了对颜色商标的保护，但 仅限于颜色

40、组合，单一颜色不能申请商标注册。 （5）立体商标 用产品的外形或包装特型构成的商标。第三节 商标权概述（6）新型商标 由特殊气味或固定声响或激光全息标示某种商品的 商标。包括气味商标、音响商标、激光全息商标。第三节 商标权概述2、按商标是否注册分类（1）注册商标 注册商标是商标注册申请人向国家商标主管机关 提出商标注册申请并获得核准的文字、图形或其 组合标志。（2）未注册商标 未注册商标是指商标使用者未向国家商标主管机 关提出注册申请，自行在产品或服务上使用的文 字、图形或其组合标记。第三节 商标权概述3、按商标的用途分类（1）商品商标 指定使用在商品上标明商品来源的商标。（2）服务商标 用于

41、向社会提供的服务项目上的，用以区分服务 的提供者的商标。（3）证明商标（保证商标） 授予的标志，用来证 明商品 或服务的等级、质量、功能、性质、产地、原料或 其他特点，以区别劣质或质量较低的产品，扩大销售。证明商标与传统商标（一般商标）的区别在于：证明商标与传统商标（一般商标）的区别在于：前者是产品某些特点的保证，后者则表明产品的来源。前者是产品某些特点的保证，后者则表明产品的来源。（4）联合商标 联合商标是指同一商标所有人在申请注册两个或两个以上的近似商标。（5）防御商标 防御商标是指较为知名的商标所有人在该注册商标核定使用的商品（服务）或类似商品（服务）注册的若干。格兰仕微波炉、格兰仕烤箱

42、、格兰仕电饭煲、格兰仕微波炉、格兰仕烤箱、格兰仕电饭煲、格兰仕空调格兰仕空调4、按商标的使用者分类（1）制造商标（生产商标） 产品生产者在其生产的产品上使用的商标。（2）销售商标 商品销售者在其经销的商品上使用的商标。（3）集体商标）集体商标 指以团体、协会或者其他组织名义注册，供该组织成指以团体、协会或者其他组织名义注册，供该组织成 员在商事活动中使用，以表明使用者在该组织中的成员在商事活动中使用，以表明使用者在该组织中的成 员资格的标志。员资格的标志。“东海大米东海大米” 东东海县粮食行业协会海县粮食行业协会“宜兴紫砂宜兴紫砂” 宜兴市陶瓷行业协会宜兴市陶瓷行业协会 5、按商标的驰名度分类

43、（1）驰名商标 在一定地域范围内为相关公众广为知晓并享有较高 声誉的商标。（2）普通商标商标与相邻标记的区别n1、商标与商品装潢区别是：n第一，商标是专用的，经核准注册后不得任意改变；而商品装潢不是专用的，无需核准登记，可以根据市场销售情况，随时加以变动和改进；n第二，商标图样着力于显著性，装潢着力于渲染，美化商品，以引起购买欲；n第三，商标不允许与商品内容相同。n2、商标与商号的区别是：n第一，商标是区别产品的，而商号是辨认整个企业的。n第二，商标依照商标法的规定进行注册，而商号则依照企业名称登记管理规定进行登记和保护。n（在我国对商号的保护不是通过商标法保护，而是由民法通则和企业名称登记管

44、理规定结合起来保护。有的国家则是用不正当竞争法来保护商号。）n3、商标与地理标志 (Appellation of Origin)区别：n 地理标志又称“原产地标记”（Geographical Indication），地理标志是指标示出某商品是来源于某一国家或某一地区的标志，以区别于来源于其他国家或地区的同类产品。n依据我国商标法，地理标志可以作为集体商标或者证明商标申请注册。n二者的区别：n第一，地理标志或原产地标记表明产品是从哪里来的，和产品本身所具有的特质。它不能属于某个企业专有，而应为产地企业共同使用。商标则表明产品是哪个企业生产或经营的，商标核准注册后，其专用权为一家企业专有；n第二，

45、基于上述原因，地理标志不宜作为商品商标注册，应作为集体商标注册，而且地理标志一般情况下不能进行转让和许可使用；n第三，商标是区别一个企业与另一个企业的同种产品，地理标志是区别一个地区同其他地区的同种产品，如果该地区的企业仍需将他们使用同一产地名称的产品再彼此区别时，则可以使用他们各自的商品商标。3.4.2 商标权商标权n商标权的内容及特征商标权的内容及特征 1、商标权概念n商标权是商标专用权的简称，指商标注册人对其经国家商标主管机关核准注册的商标享有的专有使用权。 2、商标权特征n（1）专有性n（2）时间性n（3）地域性 商标权的主体与客体商标权的主体与客体n商标权主体n商标权的客体n我国商标

46、法第8条规定：“任何能够将自然人、法人或者其他组织的商品与他人的商品区别开的可视性标志，包括文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色组合，以及上述要素的组合，均可以作为商标申请注册。” n商标权的取得商标权的取得n（1）我国的商标注册程序n我国办理商标注册有两个途径：一是商标代理；二是县和省（市）两级工商行政管理局核转。n商标权原始取得的程序包括商标注册申请、初步审定、公告与征求异议、核准注册与公告。（2）世界上的商标注册原则n目前世界上主要有两种商标注册原则：n一是先使用原则。又称使用在先原则，是指商标权的归属是按该商标投入使用的时间，商标权因使用而产生，法律保护最先使用者，法律确认和维护先使

47、用者的商标专用权。n目前只有少数国家的商标注册采用此原则，如美国、加拿大、菲律宾、科威特、叙利亚。 n二是先申请原则。又称申请在先原则，是指按商标注册申请的时间先后来决定商标权的归属，即商标权授予首先申请商品注册的商标使用者。商标申请注册是商标权产生的必需条件，未经申请注册并获得批准的商标不受法律保护。n目前中国、德国、日本、法国等许多国家都采用这一原则。 n商标权的丧失商标权的丧失n导致商标权丧失的主要原因有：n注册商标未使用。n不符合法律规定的商标使用许可。n商标权有效期满而未及时续展。n注册商标因注册不当而被裁定撤销。n其他原因。n商标侵权及其救济商标侵权及其救济n1、商标侵权n商标侵权

48、主要表现形式：n（1）未经注册商标所有人的许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标。n（2）销售明知是假冒注册商标的商品。n（3）伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识。n（4）给他人的注册商标专用权造成其他损害的。n2、商标侵权的救济n案例： “梦特娇” 商标侵权案n法国博内特里塞文奥勒有限公司，这家名字陌生又拗口的企业，却拥有着一个几乎家喻户晓的品牌：梦特娇（MONTAGUT）。n2004年年底，该公司发现在中国市场上出现大量“梦特娇”品牌的瓷砖。经调查，生产“梦特娇”瓷砖的是佛山市石湾新科迪陶瓷有限公司，主要从事建筑材料和陶瓷制品的生

49、产与销售，而且新科迪公司还向中国互联网络信息中心申请注册了“梦特娇”（简体字和繁体字）中文通用网址，并宣称其瓷砖为“建筑的时装”。n“梦特娇品牌在公众中有较高知名度，新科迪公司是利用梦特娇品牌的辐射力，扩大自己产品的知名度。”原告律师介绍，这种行为侵犯其商标专用权，属于不正当竞争行为。为此，法国博内特里赛文奥勒有限公司将新科迪陶瓷有限公司及其长沙的销售商刘勇告上法庭，请求法院判令他们停止侵权行为，并判令新科迪公司赔偿经济损失2 000万元，将通用网址“梦特娇”转让给原告。n法院判决：n2006年4月26日，长沙市中级人民法院开庭审理此案。经审理法院认为，两被告生产、销售行为侵犯了原告依法享有的

50、驰名商标权。同时，新科迪陶瓷有限公司出于非法目的，恶意注册了与原告驰名商标完全相同的中文通用网址，进行引人误解的宣传，该行为构成不正当竞争行为。法院当庭宣判，判处两被告立即停止侵犯商标专用权及不正当竞争行为；新科迪陶瓷有限公司赔偿原告经济损失50万元，并转移通用网址“梦特娇”给原告。n案例分析：n本案件属于驰名商标的跨类保护。商标权的侵犯一般有以下几种：n（1）未经注册商标所有人的许可，在同种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的。 n（2）销售明知是假冒注册商标的商品的。n（3）伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的。n（4）故意为侵犯注册商标专

51、用权的行为提供便利条件的。n（5）给他人的注册商标专用权造成其他损害的。n本案中，一个是“梦特娇”服饰 ，一个是“梦特娇”瓷砖，它们并不属于同一公司。而新科迪陶瓷有限公司出于非法目的，恶意注册了与原告驰名商标完全相同的中文通用网址，进行引人误解的宣传。属于商标侵权中的第三种，伪造利用他人的注册商标，构成了侵权。n这一案件给一些期望靠傍他人品牌来快速发展的企业也敲响了警钟。n3.4.3 商标权贸易商标权贸易n 1、商标权转让n商标权的转让，是指注册商标所有人在法律规定的范围内，按一定条件将其注册商标转让给他人所有。转让必须具备合法的条件：n1）受让人必须符合商标法规定的资格。n2）转让人和受让人必须共同向商标局提出申请n3）受让人应当保证使用该注册商标的商品质量。n4）转让注册商标的，商标注册人对其在同一种或者类似的商品上注册相同或者近似的商标，必须一同办理。n5）转让国家规定必须使用注册商标的人用药品、烟草