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企业法律风险防范,风险控制中心,2017年7月20日,eBiz Service & Solutions,风控的定义与分类,公司设立中的风控,公司的内部治理,企业运营内部风控,企业运营外部风控,签订合作开发合同,开发环节法律风险,企业刑事风险防控,建设施工合同风险,商品房销售法律风险,目 录,企业财税法律风控,民商事诉讼与仲裁,一、企业法律风险的定义与分类,1、企业法律风险的定义 2、企业法律风险的分类 根据引发法律风险的因素来源： 外部环境法律风险 企业内部法律风险 以时间轴划分： 事前法律风险 事中法律风险 事后法律风险,政策调控与公司注册,股权比例分配,注册资本认缴制,公司章程的制定,二、公司设立中的法律风险防范,公司类型的选择,1,2,3,4,5,（一）公司类型的选择,公司以其全部财产对公司的债务承担责任 公司的股东以其出资或认缴的股份为限对公司债务承担有限责任,有限责任公司： 人合公司 股份有限公司： 人合+资合公司,从设立过程看，有限责任公司的设立程序更为简单 如果发起人希望成立规模较大的公司，通过募集设立的方式成立股份有限公司能够获得更多的注册资本，但公司法强制性规定较多,公司的发起人应当充分认识有限公司与股份有限公司的区别，慎重选择公司类型,公司的法律意义,公司的类型,特点与选择,eBiz Service & Solutions,（二）公司章程的制定,eBiz Service & Solutions,（二）公司章程的制定,（三）注册资本认缴制,未（完全）履行出资义务的法律责任： 民事责任;行政责任;刑事责任,股东的出资方式： 以货币出资;以非货币形式出资,自2014年3月1日起实施的新公司法规定我国 实行注册资本认缴制,谢桂清等诉陈明昌公司建筑设备租赁合同纠纷案,【案情简介】杨氏重工公司于2007年12月14日成立，企业类型为有限责任公司，股东为杨文德、谢桂清。公司的注册资本为800万元，实收资本162万；谢桂清应出资80万元，实际出资17万元，杨文德应出资720万元，实际出资145万元。2011年5月15日，杨文德去世，其法定第一顺序继承人为其妻谢桂清、妻女儿杨雅琴、其母彭月群。陈昌明与杨氏重工公司签订有施工升降机租赁协议，陈昌明作为杨氏重工公司的债权人，对其享有99,600元债权。陈昌明向法院提起诉讼请求杨氏重工公司偿付债务并支付利息。,谢桂清等诉陈明昌公司建筑设备租赁合同纠纷案,【判决结果】二审法院支持陈昌明的诉讼请求，判决谢桂清对一审被告南宁杨氏重工机械设备有限公司的该项债务在未出资630,000元及利息范围内承担补充赔偿责任；上诉人谢桂清、杨雅琴、彭月群对杨文德遗产进行清理后在杨文德未出资5,750,000元及利息范围内对一审被告南宁杨氏重工机械设备有限公司的该项债务承担补充赔偿责任。,eBiz Service & Solutions,（四）公司股权的分配,股权比例分配对于公司具有重要意义，不仅影响股东所享有的股东权利，还影响到公司的经营、发展和存续,股权过于集中,股权过于分散,平衡股权结构,股权比例分配的误区,eBiz Service & Solutions,注册资本认缴制,推行电子营业执照和 全程电子化管理登记,注册资本登记 制度改革方案,简化住所登记手续,政策调控,企业年度检验制度改为 企业年度报告公示制度,（五）政策调控与公司注册,eBiz Service & Solutions,工商核名,确定公司住所,申请设立登记,1,2,3,4,（五）政策调控与公司注册,刻章开户纳税登记,1,2,3,4,5,股东会与董事会、监事会,公章与法定代表人,股东权利与义务,董监高忠实与勤勉义务,小股东的权利如何保护,三、公司的内部治理Perspective,eBiz Service & Solutions,（一）公章与法定代表人,表见代理风险,关系章人情章风险,公章保管交接不善风险,完善公章管理、使用制度。公司章程中应规定需要加盖公 章的文件必须经主管领导审阅签字后方可盖章，并对加盖 公章的文件保留扫描件存档；禁止在空白合同、文件、介 绍信上使用公章。章程中应明确公章保管人和公章的使用 、移交程序,严格遵守公章管理规定，合规操作。对公章的管、用、移 毁须严格依照公司章程，使用公章时确保公章保管人人在 章在；对于合同等文件超过1页的需要加盖骑缝章；公司 公章变更后，要将原公章销毁,选择合适人选保管公章。选择责任心、纪律性强的人员负 责公章的保管；绝不能不看内容就在文件上盖章；公章被 盗、丢失时，及时通知有关领导采取补救措施避免损失,使用公章的法律风险防范,eBiz Service & Solutions,民法通则第49条,公司法第21条、第149条、第152条,行政责任,民事赔偿责任,严格遵守法律 按照公司章程 依法履行职责,注重企业安全 运营，同时做 好消防等工作,履行法定义务 不做禁止行为,做好财务合规审计工作，避免财务问题产生的法律责任, .,（一）公章与法定代表人,法定代表人可能承担的法律责任及防范,限制出境：民事诉讼法第255条 限制离开住所地：企业破产法 第15条 单位犯罪中其他刑事责任,刑事责任,建立完善好企业的风控体系,防范措施,eBiz Service & Solutions,（二）股东的权利与义务,（三）股东会、董事会、监事会,【案情简介】王振宇、徐发社、梁保山、王文杰共同签订合作协议，建立了以合作研发航爆弹制导系统为核心的技术开发合作合同关系，五人共同设立的华源数通公司承担研发费用，身为股东、董事的梁保山在华源数通公司中直接负责研发工作。根据华源数通公司董事会的决议，梁保山担任法定代表人的安德讯公司，受托直接承担了项目研发任务。根据合作协议、华源数通公司董事会决议、股东会决议，梁保山负责研制的技术成果及相应资料应全部归属华源数通公司；但作为公司董事的梁保山直到本案诉讼发生时，尚没有实际履行该项义务，反而以安德讯公司的名义为该技术成果申请科学技术鉴定，以自己的名义提出专利申请（后撤回）。华源数通公司起诉董事梁保山违反董事义务，要求赔偿公司损失及相应利息。,（三）股东会、董事会、监事会,【判决结果】一审认定梁保山违反合同约定与公司法第147条规定的公司董事的忠实义务，判决梁保山赔偿华源数通公司人民币20万元。二审法院驳回双方上诉，维持原判。,eBiz Service & Solutions,（四）董事、监事、高级管理人员的忠实与勤勉义务,eBiz Service & Solutions,有限责任公司股东知情权之诉,决议撤销权,有限责任公司异议股东股权收购请求权之诉,股东代表诉讼权,股东直接 起诉权,提起公司 解散诉讼权,（五）小股东的权利如何保护,仲裁诉讼,离职解聘,竞限商密,人事管理,用工制度,内部风险防控,四、企业运营中的内部风险防控,工伤制度,报酬休假,（一）公司内部人事管理,企业不得扣押劳动者证件和要求提供担保,企业不得雇佣未成年人,企业招聘不得存在歧视,劳动者的告知义务和公司的说明义务,3,2,5,4,1,企业不应聘用尚与其他公司存在劳动关系的劳动者,公司在聘用劳动者时应注意的问题,eBiz Service & Solutions,劳动合同种类,劳动合同内容,试用期的约定,不签法律后果,劳动 合同,（一）公司内部人事管理,eBiz Service & Solutions,（二）劳动用工制度,主要受中华人民共和国劳动合同法调整,非全日制用工,劳动者调岗,劳动用工,劳务派遣,在前法未做规定或条款解释存在问题时，依据中华人民共和国劳动合同法实施条例、最高人民法院司法解释，参照各省、自治区、直辖市高级人民法院指导意见,规章制度合法,eBiz Service & Solutions,劳动报酬的标准与分配 最低工资标准企业薪资标准的红线 同工同酬劳动报酬分配的首要原则,工作与假期 工时制度 带薪休假 工时限制延长制度,薪酬、工时与休假，法律有强制性规定，不越法律红线即可,（三）劳动报酬与假期,eBiz Service & Solutions,工伤保险基金,工伤认定,劳动能力鉴定,工伤保险待遇,特殊规定,（四）工伤制度,1.主要适用劳动合同法及工伤保险条例 2.特殊规定主要为：用人单位分立、合并、转让； 职工被派遣出境；同人单位未经登记,eBiz Service & Solutions,保密义务 竞业限制,竞业限制 范围期限,约定不明 以及终止,（五）竞业限制与商业秘密,什么是商业秘密 竞业限制 商业秘密的保险柜,竞业限制的范围适用于用人 单位的高级管理人员、高级技 术人员及其他 范围期限可约定但不得违法,竞业限制条款约定不明 竞业限制的终止,预告解除,特别解除,过失性辞退,无 过 失 性 辞 退,经济性裁员,自然解除,禁止解除,协商解除,离职解聘,（六）离职解聘（7种解除方式+1类禁止解除情形）,五、企业运营中的外部法律风险防范Perspective,eBiz Service & Solutions,明确合同双方 的缔约资格,合同形式,合同的签订,合同内容,格式条款,缔约过失 保密义务,（一）合同签订应注意事项,eBiz Service & Solutions,（二）企业借贷与担保,合同法第52条及最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定第14条规定合同因胁迫等原因无效以及企业转贷的情形，系企业间借贷不合法,企业与个人借贷,企业间借贷,企业向银行借贷,2015年最高人民法 院关于审理民间借贷案 件适用法律若干问题的 规定的颁布，企业间 的借贷行为正式“解禁”,eBiz Service & Solutions,企业担保的内部程序,质 押,保证,抵 押,依照公司章程，由董事会或股东会、股东大会决议 有限额规定不得超限 为股东或实际控制人提供担保，必须过股东（大）会,动产质权 权利质权,抵押物的范围 抵押物的登记 抵押权的实现,一般保证 连带保证,（二）企业借贷与担保,挑选合适 投资伙伴,选择合法 出资方式,并购考虑 对方债务,（三）企业投融资的法律风险,企业投资中的法律风险,（三）企业投融资的法律风险,企业融资主要采取银行融资与民间借贷两种方式，融资面临非法集资罪、骗取贷款罪等刑事风险,企业对于银行融资，应当本着诚实信用，勿使用虚假的证明，或虚构事实骗贷款，避免触犯刑事法律,对于民间借贷，遵循“重质量不重数量”将融资对象控制在有限的范围内，切忌面向社会公众大规模进行融资活动，极可能构成非法集资罪,企业融资的法律风险,eBiz Service & Solutions,合同约定不明,合同的撤销,抗辩权合理的拒绝履行,履行的特殊情况,合同的解除,债权人的特殊权利,（四）履约的法律风险 Perspective,何为违约责任,何时承担违约责任,如何承担违约责任,违约的特殊情形,不履行或履行不符合约定 继续履行、采取补救 赔偿损失的责任,拒绝履行 瑕疵履行,继续履行 补救措施 损害赔偿,第三人行为造成违约 双方违约 免责条款,违约救济,（五）违约救济,eBiz Service & Solutions,企业虚假注册的风险与治理,会计账簿管理的法律风险,成本费用相关风险与防范,收入业务相关风险与防范,违规开具发票的法律风险,违规使用现金的风险,六、企业财税法律风险防范财务Perspective,虚假信息,多头注册,虚假注册 主要表现,虚假资质,虚假注资,（一）企业虚假注册的风险与治理,eBiz Service & Solutions,内部风险： 导致企业财务混乱 多个公司人格混同 影响企业信用评价,外部风险： 民事责任 行政责任 刑事责任,企业虚假注册的风险,（一）企业虚假注册的风险与治理,（一）企业虚假注册的风险与治理,豫则立,企业自治,良心企业,最初经营企业，要先有业务再注册公司，有一定 资本积累，再增资扩股；对新项目的投资，须经 前中后仔细调研，事先做好准备，做好风险量化 的控制；项目运营中，发现问题及时采取措施,在设立企业过程中，就应端正态度；企业的长远 发展，需要充足的资金，更离不开诚信,投资者应端正经营企业态度，正视自身经营状况， 做一个有社会责任感、有良心的企业,企业虚假注册的治理,eBiz Service & Solutions,（二）成本费用相关风险与防范,虚列成本,虚列费用,虚增成本,虚减成本,假合同,假发票,假工资,通过虚列直接材料费用虚增成本,滥用会计政策虚增成本,通过虚增工资虚增成本,通过虚增制造费用虚增成本,多结转生产成本,费用挂账,利息资本化,用资产评估消除上市公司亏损,eBiz Service & Solutions,eOffice Solution Planning,外部风险,内部风险,虚假成本费用 导致企业内乱,刑事责任,成本居高不下 导致企业倒闭,行政责任,（二）成本费用相关风险与防范,（二）成本费用相关风险与防范,虚假成本费用的治理 1.企业要控制好成本 构建决策层、管理层、业务层“三层成本控制体系” 控制个体行为成本：鼓励引导措施；企业文化 2.企业要通过合法方式合理避税 依据税法规定必须缴纳的税金不能逃避 聘请律师和会计师，采取合法手段进行纳税统筹，在法律允许的范围内将税收成本降至最低,eBiz Service & Solutions,虚减收入,虚增收入,货款流失,债权无权,通过将收入“挂账”虚减收入 通过“账外账”虚减收入 通过“以物易物”虚减收入,虚计收入 关联收入 提前确认本期收入 创造收入（如签订虚假销售合同）,虚假销售 盲目销售 坏账不清理,代理商侵吞货物 业务员侵吞货物 运输、储存过程中货物丢失,（三）收入业务相关风险与防范,收入常见问题,（三）收入业务相关风险与防范,内部风险 流动资金短缺 财产流失风险,外部风险（行政&刑事）,收入业务相关风险,（三）收入业务相关风险与防范,虚假收入业务风险防范 1.收入业务合理避税的方法 收款方：收款日期最好约定在每月1日 付款方：付款日期最好约定在某月最后1日 2.企业应收账款回收策略 建立客户档案 定期向欠款客户寄发应收账款对账单 定期实地催债、对账 对应收账款设定担保 进行应收账款债权重组 转让应收款 仲裁和诉讼 3.防范货物和销售收入流失的方法 责任到人，必要时采取“连保（坐）”方式 业务、存货、货款分人负责，单、钱、货分离,eBiz Service & Solutions,一些企业为了逃税，私自开立一个秘密 账户，作为企业“小金库”的账户；还有 一些企业借用他人信息开户或直接借用 他人账户，从事提取现金的行为,凡违反国家财经法规及其他有关规定， 侵占、截留国家和单位收入，未列入 本单位财务会计部门账内或未纳入预 算管理，私存私放的各项资金,开立“黑账户”,私设“小金库”,企业可以使用 现金的范围,开户银行核定开户 单位库存现限额,转账结算凭证与 现金支付能力相同,开户单位现金收支管理,法律规定,（四）违规使用现金的风险,违规使用 现金表现,（四）违规使用现金的风险,内部风险 资金断流 融资困难,外部风险（行政&刑事）,现金管理的风险,eBiz Service & Solutions,基于资金充分补偿为原则选择会计政策,适当减少分红，优化企业资本结构,加强资金管理力度，提高资金使用效益,合理规划企业发展路线，释放固化资金,3,2,5,4,（四）违规使用现金的风险,现金断流的风险防范,1,稳健理财，切忌盲目扩张,（四）违规使用现金的风险,融资困难的风险防范,1.银行贷款 银行贷款分为短期、中期和长期 如果企业需要推迟还款、续贷或借新还旧，可以申请展期 短期贷款的展期期限累积不得超过原贷款期限；中期贷款的期限不得超过原贷款期限的一半；长期贷款的展期期限累积不得超过3年 申请展期不利于企业今后向银行贷款 2.直接融资 出让股份融资 股东追加投资 境外上市 3.付利融资 通过提供折扣的方式激励债务人支付货款,eBiz Service & Solutions,虚开其他发票,虚开增值税发票、用于骗取 出口退税、抵扣税款发票,eOffice Solution Planning,2,1,行政责任 刑事责任,发票保管不慎 给企业的员工 利用发票违法 犯罪提供机会,合同纠纷 违约责任,违法开具发票 滋生商业贿赂,（五）违规开具发票的法律风险,违规开具发票行为及法律责任,法律责任,（五）违规开具发票的法律风险,1,2,3,严格遵守法律法规，不违规开具发票,定期对员工进行法律培训，提高员工的 法律意识,慎重选择商业交易伙伴，加强防范商业贿赂,违规开具发票的治理,eBiz Service & Solutions,财务账簿、财务凭证不规范,隐匿、故意销毁会计凭证、 会计账簿和财务会计报告,eOffice Solution Planning,2,1,行政责任,内部人员通过隐 匿、销毁会计账 簿侵占企业财产,刑事责任,会计凭证会计账簿管理不善产生商事纠纷,（六）会计账簿管理的法律风险,会计账簿管理常见问题与法律风险,法律责任,eBiz Service & Solutions,会计账簿管理风险防范,年检时聘请专业的会计师 事务所出具审计报告以 及时掌握财务法律风险,聘请专业律师为企业 员工培训法律知识,建立完善企业财 务管理制度反映 真实财务状况,预防为主 防治结合 综合治理,（六）会计账簿管理的法律风险,eBiz Service & Solutions,企业税务管理 法律风险,企业优惠政策法律风险,企业各税筹 划法律风险,企业特殊经营 税务筹划法律风险,税款征收中的法律风险,税收争议解 决法律风险,六、企业企财税法律风险防范税务,eBiz Service & Solutions,企业所得税纳税主体,合法进行纳税申报,企业哪些收入需要交纳税款,及时进行税务登记,谨慎面对发票管理,账簿、凭证管理,（一）企业税务管理法律风险,税额抵免,减计收入,加速折旧,减税,免税,税收优惠的分类,加计扣除,（二）企业优惠政策的法律风险,（三）企业各税筹划中的法律风险,增值税筹划,营业税筹划,营业税改征增值税改革,概念及范围 企业身份选择 进项税额与销售税额的确认 混同销售行为 兼营行为,营业税概念及范围 免税 纳税时间与地点,营业税改征增值税的意义 营业税改征增值税试点实施办法解读,特殊税务 处理不合规,税务架构不合理,并购重组 税务筹划 法律风险,交易方式的规制,遗留税务问题,（四）企业特殊经营的税务筹划法律风险,企业并购重组税务筹划中的法律风险,eBiz Service & Solutions,伪报进出口货物价格,进出口货物价格申报不实,eOffice Solution Planning,2,1,加强财务人员 税法知识把握 强化风险意识,设立公司专职 税务管理机构,重视非主流 业务的财务 会计之处理,建立税务风险 防范控制机制,（四）企业特殊经营的税务筹划法律风险,进出口税务筹划中的法律风险,防范措施,eBiz Service & Solutions,税务检查中 的法律风险,税务机关不当 税收保障措施 相关法律风险,税款征收程序 中的法律风险,履行依法纳税义务 避免国家强制力处罚,（五）税款征收中的法律风险,（六）税收争议解决的法律风险,1.税收争议解决的原则 公正原则 效率原则 2.税收争议的解决方法 双方协商解决 行政复议 行政诉讼,企业刑事风险概述,贷款诈骗罪,集资诈骗罪,非法吸收公众存款罪,单位行贿罪,单位受贿罪,职务侵占罪,挪用资金罪,非法经营罪,非国家工作人员受贿罪,虚开增值税专用发票罪,合同诈骗罪,刑事风控,七、企业刑事风险防控Perspective,企业刑事风险概述,管理有风险 决策须谨慎,用人有风险 制度须完善,合作有风险 签约须核实,避免在融资过程中踏入雷区 勿在经营过程中走岔路,职务侵占罪 挪用资金罪 非国家工作人员受贿罪,邀请专业的法律人士对员工进行培训 组建公司内部的法务部进行“危机公关”,非国家工作人员受贿罪,1、主体要件 本罪为特殊主体，为除国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员以外的公司、企业或者其他单位的工作人员。 2.处罚 刑法第一百六十三条 【非国家工作人员受贿罪】公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，