亲子鉴定热的冷思考.docx

亲子鉴定热的冷思考 【关键词】亲子鉴定；证据 【中图分类号】D9192 【文献标识码】B 【文章编号】10079297(XX)04024104 作为分子遗传学应用产物的亲子鉴定，在司法领 域已经给我们带来很多的惊喜，解决了很多司法难题， 有时甚至是一些难以查询线索或者仅有孤证的悬案， 在法医生物学家的帮助下都迎刃而解。然而，正是由 于 亲子鉴定技术的特殊性对人们认知局限性的这种补充 作用导致普通老百姓、律师甚至法官对亲子鉴定技 术 结论的过分依赖：也由于亲子鉴定技术的高科技含量 直接带来的经济效益使得这项技术逐渐成为许多法 定鉴定机构甚至无司法鉴定资质的实验室也乐此不疲 地开展这项业务。尽管如此，非专业人员对于亲子鉴 定 的认识仅仅停留在概念范畴。但是当国内著名球星 高 峰有关抚养权争议案件引发的亲子鉴定提交到 XX 市 法庭科学技术鉴定研究所进行鉴定之后亲子鉴定几 乎在一夜之间成为家喻户晓、人人谈论的话题。 一 、近年兴起的亲子鉴定热 关于国内每年亲子鉴定的具体案件数量，由于鉴 定机构分散而无法做出准确统计。但是从行业内各家 鉴定机构介绍的收案情况来看提起进行亲子鉴定的 案件数每年应当在万例以上，且很多机构都表示每年 收案量以 20左右的比例递增。在近两年各地新增加 的面向社会司法鉴定机构中，一般都申请开展亲子鉴 定项目。公安机关给返城或者调动人员的亲属上户口 需要进行鉴定，离婚案件确定父子关系需要亲子鉴 定 抚养纠纷确定亲权关系需要进行亲子鉴定抱错孩子 的医疗纠纷案件需要进行亲子鉴定强奸案件确认犯 罪嫌疑人需要进行亲子鉴定继承案件需要进行亲子 鉴定 鲜见司法鉴定做广告，然而最近却有鉴定机构在 地方的一些广告媒介上做起了“亲子鉴定广告”。 表明亲子鉴定热的另外一个迹象就是鉴定收费开 始出现价格竞争。过去由物价局统一制定的收费价格 许春芬 2XX 市中级人民法院四川 XX610017) 241 焦羔评论 在今年已经被一些鉴定机构人为降低，并在有关媒体 上报道、宣传。先是 XX 的一家鉴定机构，然后又出现 江苏的一家鉴定机构宣称大幅度降低鉴定费，亲子鉴 定的利润由此引发人们的关注与猜疑。 亲子鉴定热表明人民对科学的崇尚和价值观念的 改变，但同时也反映出存在的一些误区和问题。 二、亲子鉴定领域中的误区 (一)亲子鉴定成为解决涉及父子关系争议案件的 惟一手段 涉及父子关系争议问题以离婚和抚养争议案件为 最常见，且原被告双方的矛盾和利益冲突都比较激烈， 父子关系存在与否常常成为案件的争议焦点。既然如 此，有的法官就来个省事的处理启动亲子鉴定程 序 以鉴定结果定输赢，而原被告双方往往也容易接受。 但 是，在这类案件中双方当事人甚至法官却忽略了另 外 一个重要关系人的权利即未成年的子女的权利。在 案 件得以“科学”结案之后未成年子女却因此深受伤 害 这种伤害多是精神、心理上的，这种伤害可能影响他 们 的一生。 其实，关于亲子鉴定的原则，最高人民法院在 1987 年 6 月 15 日关于人民法院在审判工作中能否 采用人类白细胞抗原作亲子鉴定问题的批复已经做 了明确规定：“鉴于亲子鉴定关系到夫妻双方、子女 和 他人的人身关系和财产关系，是一项严肃的工作，因 此，对要求作亲子关系鉴定的案件，应从保护妇女、 儿 童的合法权益有利于增进团结和防止矛盾激化出 发 区别情况，慎重对待。对于双方当事人同意作亲子鉴 定 的，一般应予准许；一方当事人要求作亲子鉴定的， 或 者子女已超过 3 周岁的应视具体情况，从严掌 握对 其中必须作亲子鉴定也要做好当事人及有关人员的 思想工作。人民法院对于亲子关系的确认，要进行调 查 研究，尽力收集其他证据对亲子鉴定结论，仅作为鉴 别 亲子关系的证据之一，一定要与本案其他证据相印证， 综合分析，做出正确的判断。”在 1991 年 8 月 19 日 最 高人民法院关于藏海仙与黄士明离婚申诉案涉及亲 作者简介刘鑫(1967 一)，男，医学、法学学士，副主 任法医师，主要从事医事法律研究、司法鉴定检案与研究。 Te：+86-10-68626877：E-ma 1：xx8181S 1 nac0m 242 子鉴定的函中进一步明确，不同意以亲子鉴定结论 作 为否认父子关系的惟一证据。 显然亲子鉴定技术在司法实践中成为确认父子 关系的惟一证据存在法律上的障碍。 (二)配合亲子鉴定成为当事人举证责任 在“亲子鉴定是解决涉及父子关系争议案件的惟 一证据”的错误思想指导下，有的法官甚至将这一做 法 简单地引申为“配合亲子鉴定是当事人举证责任”， 被 疑是孩子的父亲的被告如果不配合亲子鉴定，被告将 被推定为孩子的父亲，从而承担不利的后果。 例如，张某与其前夫因感情不和离婚之后，以其女 儿蒙蒙法定代理人的身份将其“情夫” 王某告上了法 庭。张某诉称，其在与前夫的婚姻关系存续期间，曾 多 次与王某发生性行为，蒙蒙的生父应该是王某；由于 孩 子的生活费、抚养费她已经负担不起，要求亲生父亲 王 某承担起作为父亲的义务，一次性给付包括抚养费、 教 育费等费用 10 万元。王某在法庭上对此予以否认。张 某遂要求王某和孩子做亲子鉴定 以证明他们的父子 关系但遭到了王某的拒绝。一审法院经审理认 为王 某拒绝做亲子鉴定，应当承担举证不能的法律后 果故 应推定蒙蒙系王某的非婚生子女。蒙蒙虽为王某的非 婚生子女但其仍依法享有与婚生子女等同的权利， 所 以王某有负担孩子生活费、教育费等的义务，于是判 决 其一次性支付 10 万元。王某不服，提起上诉。某市中 级 法院经审理后认为，一审法院因王某拒绝做亲子鉴 定 而推定其为蒙蒙的亲生父亲证据不足。因此撤消了原 判，驳回张某的诉讼请求。 这是涉及举证责任分担的案件，根据中华人民共 和国民事诉讼法第 56 条规定，当事人对自己提出的 主张，有责任提供证据。在最高人民法院关于民事 诉 讼证据的若干规定中也有类似的规定。显然，该案 例 首先应当由原告举证，在原告举证完成之后，才发生 举 证责任转移，由被告就“不是孩子的父亲”承担举证 责 任。而简单用是否配合亲子鉴定来推定亲子关系显 然 不合适。 强制有关当事人进行亲子鉴定，可能侵犯被告的 人身权或其他权利。在原告没有充分的证据证明被告 是孩子的父亲的前提下，强制被告进行亲子鉴定显然 是错误的。因为按我国民事法律原则原告主张权利 就 应该拿出相应的证据，而不是让被告王某自己证明自 己的“清白” (三)亲子鉴定并非绝对科学、可靠 法律与医学杂志 XX 年第 ll 卷(第 4 期) 亲子鉴定是以现代分子遗传学技术为基础的，因 此作为亲子鉴定技术的学科基础是毋庸置疑的，但 是 不等于具体应用亲子鉴定技术进行鉴定的个案得出的 结论就是绝对科学可靠的。亲子鉴定的准确、可靠， 需 要诸多条件和程序予以保障。首先是实验设备，是否 是 质量上有保障的、在法定时间内定期进行校准的仪器； 实验使用的关键性的检测试剂。是否是行业认可的试 剂：实验中使用的自行配置的辅助试剂，计量和浓度 是 否准确。其次，实验的方法是否科学规范。因为现代 分 子遗传学发展非常迅速，在最近十多年的时间里。亲 子 鉴定技术也发生了巨大变化有的技术由于误差大、 成 本高、准确性低而已经淘汰。比如，最高人民法院在 1987 年 6 月 15 日关于人民法院在审判 T 作中能否 采用人类白细胞抗原作亲子鉴定问题的批复中提到 的人类白细胞抗原实验，现在基本上已经不再使用， 而 选用什么方法由于缺乏相应的标准和规范，完全取决 于实验室自己。再次，实验过程和程序是否有严格的 质 量保证程序控制，这是正规实验室保证实验结果的重 要操作规程目前也缺乏国家的统一规范，也是由实 验 室自己制定、控制和把握。最后，实验人员是否有相 应 的资质和丰富的经验也会直接影响鉴定的质量 曾经有这样一个案例，有位年近中年的下岗女工， 几年前跟丈夫离婚后独自带着一个 7 岁的儿子生 活 前夫每月给孩子 80 块钱的抚养费。该女工下岗后经济 吃紧，加之抚养孩子的费用增加，于是找到前夫商量 增 加抚养费。前夫此时已娶了新妇，新妇就不高兴 了对 孩子是否亲生提出质疑。几方闹了起来，最后去做亲 子 鉴定。XX 某机构的实验室拥有 DNA 检测的仪器设 备，于是顺带在做亲子 DNA 分析。双方找到该实验室 进行亲子鉴定，最终该实验室的结果否定孩子是前夫 的。这个结果让该离异的女子精神接近崩溃，男方自 然 停止每月的抚养费，更令她受不了的是邻里的流言蜚 语。绝望中，她找到了另外一家正规的司法鉴定机构 进 行再次做鉴定。结果确认孩子系其前夫所生。面对 “二 次鉴定”的结果，原先的某实验室也承认了鉴定错 误 除了退还鉴定费外，另外还赔偿了精神损失费。 科学发展的无限性与人类认识能力的有限性之间 的矛盾，也制约着亲子鉴定结论的科学性和准确 性因 此，以科学理论和技术为基础的亲子鉴定结论，其准 确 性是相对的不是绝对的 三、值得讨论和思考的问题 (一)如何保证未成年人的合法权益 参见：贾晋璇、邓杰，*中院改判两起亲子鉴定 案。载于“中国法院网” http：www、chinacourt、com，XX0323。 参加：宋石男、李秋怡，亲子鉴定背后各自有辛 酸现代技术考验现代家庭。载于四川日报2oo411- 10。 法律与医学杂志 XX 年第 11 卷(第 4 期) 国人对待性关系和婚姻的态度还是比较保守的。 由于亲子鉴定往往关系到婚姻的忠诚、家庭稳定以及 孩子的扶养等极其敏感的问题，因此，为了争到一个 对 自己有利的结果，或者为了“心中有数”，夫妻双方 愿意 做亲子鉴定。而有时由于妻子有婚外性行为，或者丈 夫 怀疑妻子有婚外性行为父亲带着孩子单独做亲子鉴 定。但是，我们要质疑，夫妻双方或者单方在做出这 样 的决定时，是否考虑未成年子女的利益呢?显然没有， 未成年子女在法律上没有行为能力，其民事行为由其 法定代理人即监护人代为行使，似乎父母这样做从法 律上看并没有障碍但由于父母的行为没有考虑孩子 的利益，最终使孩子受到伤害。事实上，最高人民法 院 在 1987 年的司法解释中，已经特别强调，子女已超过 3 周岁的，应视具体情况从严掌握是否进行亲子鉴 定。 (二)知情权与隐私权等权利的冲突 亲子鉴定表面上看是一项医学鉴定技术而实际 上却涵盖了法律、伦理和家庭等多方问题，操作上如 有 失误，有可能摧毁一个家庭甚至导致法律纠纷因此 建 议亲子鉴定市场不能放开。但也有人表示，人们享有 了 解事情真相的知情权，亲子鉴定市场不应受到限制 显 然这又是知情权与隐私权或其他权利冲突的问题。 近年来，权利冲突成为法学界的一个热门话题。 人们在权利神圣的影响下，忽略了任何权利都有自己 的一定范围，只要不越过边界，就不会发生冲突。法 律 规定的种种权利都各有边界，这种边界，有的被立法 者 明确标出，有的被法理统摄，有的被情理昭示只要 我 们细心探究，就可以守住权利边界，避免权利冲突。 同 时，任何权利的行使还需要具有一定的条件，如果不 分 条件地过分扩大权利的享受，势必会在享受权利的同 时，侵犯他人的合法权益。实际上，很多权利的冲突 都 是忽视权利实现的条件引起的。以知情权为例，知情 权 的行使，必须以不侵犯他人的合法权益和不得强迫无 法定义务的他人配合为条件；公民有政治知情权，但 涉 及国家机密的信息有关机关可以拒绝发布；患者家属 有对患者手术状况的知情权，但不得擅自进入手术室， 污染手术环境，影响手术进程，侵犯其他病人的隐私 权；公民有知悉孩子是否是自己生育的权利，但不得 强 迫配偶配合检查，也不得侵犯孩子的自主决定 权 因此，以知情权为由而要求放开亲子鉴定市场显然 是 片面而错误的想法。 四、对策 参见：郝铁川，权利冲突是个伪问题。载于 法制日报，XX0805。 243 (一)如何规范亲子鉴定实验规程 亲子鉴定在司法实践中具有如此重要的意义，在 许多案件中甚至起到决定性作用，如果鉴定结果出现 偏差，往往误导司法裁判，给当事人造成难以弥补的 损 失，因此亲子鉴定市场必须规范，亲子鉴定技术必 须 建立实验室准入制度，制定亲子鉴定实验操作规范和 实验结果判读标准，减少人为误差和鉴定人员的主观 随意性的影响，杜绝纯粹以营利为目的的商业鉴定行 为，把不具有鉴定能力的机构排斥在外。必须充分发 挥 行业技术学会(协会)的功能和作用，如中国法医学会、 中国刑事技术学会等通过行业自律，制定具有全国 效 力的鉴定标准和鉴定规程，制约亲子鉴定行为从而 为 司法审判提供更加权威和准确的鉴定结论。 (二)科学技术证据的司法认可程序及标准 我们不能忘记，DNA 技术第一次为法庭采信的情 形。1986 年 5 月 9 日，美国奥兰多迪斯尼乐园南 西 霍顿被人强奸。然而警方经过多方努力除了犯罪嫌 疑 人的精液之外，没有其他有价值的证据，要指控托 米 李安德鲁，显然证据并不充分。后来，生物学家贝 里和 和豪斯曼经过 DNA 指纹分析，并出庭陈述，最终说服 陪审团。法庭于 1988 年 2 月 5 日判决安德鲁有罪，判 处 115 年监禁。从此，DNA 证据在全美被接受，后来又 陆续为其他国家所接受。在美国证据体系中，专家证 言 及科学证据是一类独立的证据形式，并建立了相应的 证据规则。而在我国，司法上对于科学证据的采信没 有 权威的认定规则，关于亲子鉴定的问题，目前仅见最 高 人民法院在 1987 年 6 月 15 日发布的这个司法解释 它虽然确认了司法鉴定的证据效力和鉴定原则，但是 对于具体的实验方法仍然停留在人类白细胞抗原的技 术水平上，对于后来出现的各种先进的