贸易争端的预防与处理

贸易争端的预防与处理,第一节 货物检验,一、商品检验的含义和作用,（一）商品检验的含义 商品检验（Commodity Inspection）是指商品检验机构对卖方拟交付货物或者已交付货物的品质、规格、数量、重量、包装、安全性能、卫生指标等项目所进行的检验和鉴定和管理工作，以确定货物的各项指标是否符合合同规定，是否符合交易双方国家的有关规定。（3W）,（二）商品检验的作用 1、商品检验促进本国出口商品和出口贸易的发展。2、商品检验关系到本国的国民经济能否协调发展、生态环境能否保持平衡、人民的健康和动植物的生长能否得到保证。3、商品检验机构以第三方的身份出现，公正地对货物的各方面进行检验和鉴定，商检证书是买卖双方交接货物的重要依据 商品检验是国际货物买卖中补课缺少的一个重要环节。,（三）、货物的检验权 定义：买方或卖方有权对所交易的货物进行检验，其检验结果即作为交付与接受货物的依据。 原则是：除非买卖双方另有约定，买方在接受货物之前应享有对所购的货物进行检验的权利。 英国规定：“除非双方另有约定，当卖方向买方交付货物时，买方有权要求有合理的机会检验货物，以确定他们是否与合同规定的相符”,明确规定： 买方必须在按实际情况可行的最短时间内检验货物或由他人检验货物。 如果合同涉及货物运输，检验可推迟到货物到达目的地后进行。 货物检验不是买方接受货物的前提条件。如果合同中规定一卖方检验为主，就排除了买方检验权；如果买方没有利用合理的机会检验货物，就自动放弃了检验货物的权利。,二、商品检验的时间和地点,检验的时间和地点是检验条款的核心所在。 确定检验的时间和地点，实际上就是确定了买卖双方中的哪一方行使对货物的检验权，检验结果以哪一方提供的检验证书为准。,国际贸易习惯做法（一）在出口国检验1产地（工厂）检验货物 在运输途中所发生的变化，卖方慨不负责。2在装运港或装运地检验。（“离岸品质、离岸重量”Shipping Quality & Weight） 卖方对交货后货物发生的变化不负责。（二）在进口国检验。对卖方不利。1目的港或目的地检验（到岸品质、到岸数量，“Landed Quality & Weight”）2在买方营业处所或最终用户所在地检验。（三）在出口国检验，在进口国复验,（三）在出口国检验，在进口国复验 在装运和收汇时以装运地检验机构出具的证书为准。 货到目的地有双方约定的检验机构在规定的地点和期限内对货物进行复验。如果货物与合同规定不符，而且属于卖方责任所致，则买方有权凭目的地检验机构的证书向买方索赔。 这种做法兼顾买卖双方的利益。最常见。（四）装运港检验重量、目的港检验品质“离岸重量、到岸品质”shipping weight and landed quality 大宗商品。买方无权对重量提出异议。,案例分析-1,有一份CIF合同，日本一公司出售450公吨洋蒜给一澳大利亚公司，规定在日本港装船。装船时，经公证行检验证明洋蒜完全符合商销品质，并出具了证明。但货物抵达澳大利亚港口时，货物已腐烂变质，不可食用。买方因而拒收货物，并要求退回已付货款。 应如何裁决？为什么？,三、商品检验机构,（一）国际上的主要商品检验机构1官方商品检验机构 美国食品药物管理局（FDA）、美国动植物检疫署、美国粮谷检验署、日本通商省检验所等。2半官方商品检验机构（私人机构+政府授权） 政府授权某项商品检验或某一方面检验管理工作的民间机构。例如，美国担保人实验室(Underwriters Laboratory UL).美国政府规定，凡是进口与防盗信号，化学危险品以及电器，供暖，防水等有关产品，必须经该实验室检验并加贴“UL”标志方可进入美国市场。,3非官方商品检验机构 私人创办的、具有专业检验、鉴定技术能力的公证行或检验公司，如英国劳埃氏公证行(Lloyds Surveyor)、瑞士日内瓦通用鉴定公司(Societe Generalede Surveillance S.A., SGS)等。（二）中国的商检机构 商检法和商检法实施条例 商检部门主管全国的出入境商检工作：国家质量监督检验检疫总局、（各省）直属出入境检验检疫局 CCIC中国检验认证集团1.对进出口商品实施检验2.对进出口商品的品质和检验工作实施监督管理3.办理进出口商品鉴定，办理委托检验，出具“原产地证明书”等,四、商检的性质和证书,（一）检验的性质1、法定检验Compulsory Inspection 商品检验机构依据国家法律、行政法规的规定，对进出口商品行使强制性的检验或检疫。 （1）目录商品检验检疫商品目录、食品卫生法、进出境动植物检疫法 （2）出口危险货物的包装容器、运输设备和工具的性能鉴定和使用鉴定 （3）对装运易腐烂变质食品、冷冻品的船舱和集装箱等运输工具实施适载检验 （4）合同规定或其他法律规定的由检验检疫机构检验的商品2、公证检验（受托检验）,（二）商品检验证书 （1）商检证书的作用 1商品检验证书可以证明卖方所交货物的品质、数（重）量、包装、化学成分、物理性能等方面是否符合合同的规定。 2商品检验证书是卖方向银行进行议付货款的重要单据之一。 3商品检验证书是海关通关验收货物的有效证件。 4商品检验证书是买方对货物的品质、数（重）量、包装、化学成分、物理性能等方面提出异议、拒收货物、进行索赔或仲裁、诉讼的依据。 5商品检验证书是计收运费的依据。,（二）商品检验证书的种类 1品质检验证书 2重量检验证书3数量检验证书 4卫生证明书5兽医检验证书 6消毒检验证书7熏蒸检验证书 8产地检验证书9价值检验证书 10残损检验证书11验舱证书 12货载衡量单,案例分析-2,某公司从国外采购一批特殊器材，该器材指定由国外某检验机构负责检验合格后才能收货，后来买方接到此检验机构的报告，称质量合格，但在其报告附注内说明，此项报告的部分检验记录由制造商提供。 请问：在这种情况下，买方能否以为质量合格而接受货物？,五、合同中的商品检验条款,合同中商品检验条款一般主要包括检验方式、检验地点和时间、检验内容、检验标准与方法、检验机构、检验费用等内容。 示例：“以装运港(地)CCIC签发的品质和重量检验证书作为信用证项下议付所提交单据的一部分。买方对于装运货物的任何索赔，须于货物到达目的港(地)后60天内提出，并须提供经卖方同意的公证机构出具的公证报告。”,课 间 休 息,第二节 争议与索赔,一、争议的处理方式 1、协商negotiation 2、调节conciliation 3、仲裁arbitration 4、诉讼litigation,（二）、违约责任,1、什么是违约 国际货物买卖合同确立了买卖双方的权利和义务，对买卖双方都具有法律约束力，任何一方当事人都必须按照合同规定严格的履行其合同义务，如果任何一方不履行或不完全履行合同规定的义务，即构成违约。 2、违约责任 违约一方面会引起买卖双方之间的争议，另一方面也会给对方造成经济损失，对此，违约的一方应承担相应的法律责任。 不同性质的违约所承担的法律责任不同，与此相对应的各国法律或国际组织的文件对于违约方的违约行为及由此产生的法律后果，对该后果的处理有不同的规定和解释。,违约的救济remedy1、实际履行special performance2、解除合同rescission 联合国国际货物销售合同公约规定：“一方当事人违反合同的结果，如使另一方当事人蒙受损失，以至于实际上剥夺了他根据合同规定有权期待得到的东西，即为根本性违反合同”，受损方有权要求损害赔偿并宣告合同无效。 我国合同法规定：另一方违反合同，以至于严重影响订立合同所期待的经济利益，当事人有权通知另一方合同无效。合同的变更、解除或终止，不影响当事人要求赔偿损失的权利。 英国法中的“违反要件”，美国法中的“重大违约”。3、损害赔偿damages 公约规定：违约的情况未达到根本违反合同的程度，受损方只能要求损害赔偿而不能宣告合同无效。,三、索赔 和理赔、拒赔,（一）索赔的含义 索赔（Claim）是指买卖合同的一方当事人，因另一方当事人违约致使其遭受损失而在合同规定的期限内向另一方当事人提出要求损害赔偿的行为。（二）索赔的对象 索赔的对象是指要对索赔方承担损失赔偿等责任的当事人。 在实际业务中经常遇到： 保险索赔 、 运输索赔、买卖索赔（三）索赔的期限：公约规定实际收到货物之日起2年内，通常在合同中约定。,四、合同中的索赔条款,（一）异议与索赔条款 异议与索赔条款（Discrepancy and Claim Clause）包括索赔依据、索赔期限和索赔方法。1.索赔的依据：商检证明2.索赔的期限 根据国际上习惯，索赔期限的起算时间通常有以下几种算法：（1）货物到达目的港后天起算； （2）货物到达目的港卸离海轮后天起算； （3）货物到达买方营业地或用户所在地后天起算； （4）货物经检验后天起算； 3.索赔方法,（二）罚金条款（Penalty Clause） 罚金条款又称违约金条款。合同中规定，如由于一方未履行合同或未完全履行合同，应向对方支付一定数量约定金额作为赔偿,所谓罚金实质就是违约金。其适用于卖方延期交货，买方延期接货或买方延期开立信用证的情况，罚金数额由交易双方商定并规定最高限额，并由违约时间的长短而定。 罚金条款的性质（1）罚金，顾名思义带有惩罚性质，主要目的在于督促卖方按期交货，买方按期开信用证等。（2）罚金数额通常与“买方或卖方因为对方违约而造成的实际损失的大小”无关，不以实际损失为前提。（3）罚金追索程序比违约金简便得多。,（二）罚金条款 示例Beyond the time of the delivery specified in this contract as Force Majeure（不可抗力） excepted, the seller shall indemnify（赔偿） the buyer for 0.1% of the FOB value of the goods for each calendar day of delivery dalay, but the total amount of penalty shall not exceed 15% of the total contract value.问题：该罚金目的是什么？罚金金额怎么确定？,（二）罚金条款-定金罚则 定金罚则(Penalty Rule for Down Payment)：是指合同一方当事人根据合同的约定，预先支付给另一方一定数额的资金，用以保证合同的履行；同时，买方约定：（1）如果合同最终如期履行完毕，则定金可用于抵扣货款或者直接由预付方收回；（2）如果支付定金一方违约，致使合同最终无法履行，则收取定金一方不退还定金；（3）如果收取定金的一方违约，并造成合同最终无法履行，他除了向对方返还定金以外，还要另外向被违约方支付与定金数额相等的违约金额。 定金down payment与订金payment in advance,五、索赔应注意的问题,1遵守实事求是的原则。 2要保证索赔所需的单据齐全。 3正确确定索赔金额。 4遵守索赔的期限。,案例分析-3,我国A公司向日本B公司以CIF大阪条件出口一批土特产，B公司又将该货物转卖给韩国C公司，货到日本后，B公司发现货物有质量问题，但仍将货物转运至韩国。然后，B公司在合同规定的索赔期内凭韩国商检机构签发的检验证书向我A公司提出退货要求。 请问：A公司应如何处理？,案例分析-4,我某公司向匈牙利出售水果，支付方式为货到验收后付款。货到并经买方验收后，发现水果总量少10%，而且每个水果的重量也低于合同规定。匈牙利商人拒绝付款，也拒绝提货。后来水果全部腐烂，匈牙利海关向我方收取仓储费和处理水果的费用5万美元。 我方应如何处理？,案例分析-5,我国某公司与新加坡一家公司以CIF新加坡条件出口一批土产品，订约时，我国公司已知道该批货物要转销美国。该货物到新加坡后，立即转运美国。其后新加坡的买主凭美国商检机构签发的在美国检验的证明书，向我公司提出索赔。 请问：我国公司应如何对待美国的检验证书？为什么？,案例分析-6,我某公司向新加坡某公司出口牛皮一批，在合同规定的索赔期内，我方收到新方来函并寄来皮鞋一双。新方声称该皮鞋系我方所交牛皮经其转售给新加坡某皮鞋厂做成皮鞋的样品，两只皮鞋有严重色差，证明我所交货存在严重的质量问题；该皮鞋在新加坡市场上无法销售，要求将已制成的皮鞋全部退回并重新按合同规定的品质和数量交货。 请问：如果你是业务员，将如何处理，说明理由。,课 间 休 息,第三节,不可抗力,一、不可抗力的含义,不可抗力（Force Majeure）是指在货物买卖合同签订之后，不是由于合同任何一方当事人的过失或疏忽，而是由于发生了当事人既无法预见和无法预防，又无法避免和克服的事件，以致不能履行或不能如期履行合同，遭受意外事件的一方可以免除履行合同的责任或延期履行合同。遭受不可抗力事件的当事人，可以据此免除履行合同的责任或推迟履行合同，对方无权要求赔偿。 英美法中叫“合同落空”frustration of contract. 不可抗力是一项免责条款。,二、不可抗力的范围 和认定,1、不可抗力的范围（一）自然力量引起的事件 通常就是指水灾、旱灾、风灾、冰灾、暴风雪、雷电、地震、海啸、山崩、森林自然起火等等自然事件。（二）政府行为事件 政府行为事件是指，交易双方当事人在签订合同后，有关政府颁布了新的法律、法规、行政措施等。（三）社会异常事件 社会异常事件是指社会上出现了罢工、战争等偶然发生的事件，使当事人难以履行合同。（四）经济事件 所谓经济事件是指物价或货币价值因某种特殊原因暴涨或骤跌，严重影响原有合同的执行。,2、不可抗力的认定 A、时间性 B、不可抗拒性 C、无过失性 D、可确定性。国际贸易中对外不可抗力并无确切和统一的解释，容易导致当事人之间发生纠纷 。必须在合同中订立不可抗力条款。,三、不可抗力事件的处理,1、后果：解除合同或变更合同，包括替代履行、减少履行、或延迟履行合同 2、及时通知，并提供证明文件（中国国际商会） 未及时通知而是另一方受损的，应赔偿损失。 3、认定不可抗力的实践 A、区分商业风险和不可抗力事件：关键是一方当事人遭受风险损失后，是否有能力履行合同。“种类货”受损，通常不能免责。 B、“特定标的物”包装后刷上唛头或通过运输单据等已将货物确定为合同的标的物。特定化货物通常可以引用不可抗力条款，未特定化的货物无法引用不可抗力条款。,四、合同中的不可抗力条款,不可抗力条款（Force Majeure Clause）,它是一种免责条款，即免除由于不可抗力事件而违约的一方的违约责任。 不可抗力条款的内容一般包括： 不可抗力事件的范围， 事件发生后通知对方的期限和方法， 不可抗力的法律后果， 出具的证明文件，以及出具机构。,案例分析-7,某外国商人向中国出口化工原料一批，价格条件为CIF天津，合同订有不可抗力条款。由于海湾战争，石油价格暴涨，外商成本增加28%，外国商人便向中方提出，因为是受不可抗力影响，所以要求提价，否则拒绝交货。 请问中方怎么办？,案例分析-8,某外贸公司接到国外开来的信用证，证内规定：“数量共6000箱，1-6月份分6批装运，每月装运1000箱。”该信用证的受益人于1-3月，每月装运1000箱，银行已分批议付了货款。对于第四批货物，原定于4月25日装船出运。但由于台风登陆，该批货物延至5月1日才装船，当该公司凭5月1日的装船提单向银行交单议付时，却遭到银行拒付。该公司曾以“人力不可抗拒”为由，要求银行融通，也遭到银行拒绝。 请问：（1）在上述情况下，开证行有无拒付的权力？（2）我方有无援引“不可抗力”条款要求银行付款的权力？,第四节,仲裁,一、仲裁机构,仲裁机构是国际商事关系中的双方当事人自主选择出来用以解决其争议的民间机构，其审理案件的管辖权完全取决于当事人的选择和授权。 常设商事仲裁机构（固定的组织、地点、程序）： 1、国际商会仲裁院、瑞典斯德哥尔摩商事仲裁院、英国伦敦仲裁院、美国仲裁协会 2、中国国际经济贸易仲裁委员会、海事仲裁委员会。 临时仲裁庭,二、仲裁协议,（一）仲裁协议的含义 仲裁协议是指双方当事人自愿将他们在国际贸易中已经发生或将来可能发生的争议提交仲裁解决的书面意思表示。仲裁协议是仲裁机构和仲裁员受理争议案件的依据。（二）仲裁协议的形式 1仲裁条款（Arbitration Clause） 2提交仲裁的协议（Submission Agreement,（三）仲裁协议的作用1对双方当事人具有约束力。2是仲裁机构和仲裁员受理争议的依据。3排除法院对争议案件的管辖权，使仲裁机构取得对争议案件的管辖权。4执行仲裁的依据。（四）仲裁协议的内容 1仲裁地点 2仲裁机构 3仲裁程序 4仲裁裁决的效