（林业经济管理专业论文）独立董事制度与我国的公司治理.pdf

内容摘要 由于我豳公司治理结构的缺陷，使我国的证券市场产生了上市公司股票价值 失真、资产流失严重、中小股东利益得不保护以及证券信任危机等不良后果。这 些都严重迪阻碍了我闰的资本市场与阉际接轨，向全球经济一体化的趋势靠近的 进稔。独立蘩事制度是现代公司治理缝构中懿一个重要组成部分，并且已成为 种圜际潮流，受到越来越多的国家和地区的关注和效仿。因此，我国引入独立麓 事制度是必要和正确豹。但是弓l 入什么样的独立董事制度，怎样保证独立董事龅 作用有效发撵是我国目独立麓事制度建设中的主要问题。 本文扶与园多 狻立董事铡废进行比较蛩 究入手，分辑了我滔独立蘩事割度在 实行过程中j 簪在的问题，提出了完善的措施和建议。 关键词：公司治理独立董事制度专门委员会 a b s t r a c t m a n y b a d c o n s e q u e n c e sh a sc o m eu pi n t ob e i n gi no l l rc 0 1 1 l l 廿y ss t o c km a r k e t ，c a u s i n gb yt h e d e f e c to f t h ec o r p o r a t i o ng o v e r n a n c es t m c t u r ei no t i sc o t i n t r y , s u c ha st h ec o m p a n yt h a tc o m ei n t o t h em a r k e t , i t ss h a r ev a l u ei sn o tt h er e a lv a l u e ，t h ea s s e tl o s es e r i o u s l y , t h ei n t e r e s to f t h em i d d l ea n d s m a l ls h a r eh o l d e r sc a nn o tb e p r o t e c t e da n d t h e ( r u a tc r i s i sc o m e u p , e t c ，a l l t h i sp r e v e n t s e r i o u s l y o u rs t o c km a r k e t sf r o m c o n n e c t i n gw i t ht h ei n t e m a t i o n a ls t o c km a r k e t sa n ds t e p p i n gi n t ot h eg l o b a l e c o n o m i ci n t e g r a t i o n , i n d e p e n d e n td i r e c t o r s y s t e m i so n eo ft h e i m p o r t a n tp a r t s o fm o d e m c o r p o r a t i o ng o v e r n a n c es t r u c t u r e ，a n di th a sb e c o m eak i n do fi n t e m a t i o n a lt r e n d ，b e c o m i n gt h e f o c u sa n dt h ef o l l o w e dl e a db ym o l ea n dm o r ec o u n t r i e sa n da r e a s s oi ti sv e r y n e c e s s m ta n dn g h t f o ro u rc o u n t r y1 0i n t r o d u c et h ei n d e p e n d e n td i r e c t o rs y s t e m b u ti t st h em a i np r o b l e mi no a r c o u n t r y sc u r r e n tc o n s t r u c t i n gt h ei n d e p e n d e n td i r e c t o rs y s t e m ，t h a ti s ，w h a tk i n do fi n d e p e n d e n t d i r e c t o rs y s t e mw ew i l li n t r o d u c ea n dh o wt of l s s t l mt h ef u n c t i o no f 岫i n d e p e n d e n td i r e c t o rs y s t e m c a nb eb r o u g h ti n t op l a y e f f e c t i v e l y b e g i n n i n gw i t ht h ec o m p a r i n gb e t w e e nt h ef o r e i g ni n d e p e n d e n td i r e c t o rs y s t e ma n do a r c o u n t r y & ia n a l y s i st h eb e i n gp r o b l e mi nt h ep r o c e s so fp e r f u r m a n e eo f o u rc o u n t r y si n d e p e n d e n t d i r e c t o rs y s t e ma n do f f e rt h em e a s u r e sa n da d v i c ei nm yt h e s i sf o rp e r f e c t i n gt h e s y s t e m k e y w o r d s ： c o r p o r a t i o ng o v e r n a n c e i n d e p e n d e n td i r e c t o rs y s t e m t h es p e c i a lc o m m i s s i o n 独立董事制度与我国的公司治理 1 综述 独立董事制度是现代公司治理结构中的一个重要组成部分。目前，以美英为代表的实行 独立董事制度的国家，大多在公司法中明确了独立董事的法律地位，在董事会设置了保 证独立董事独立地行使职权的专门委员会，建立了相应的激励机制和保障机制，并且世界各 国的独立董事在董事会中的比例和职责越来越得到了突出的强调。 尽管公司治理没有个统一的、适用于所有不同类型经济体制国家的范本，但由于全球 经济一体化，公司治理主要方面的协调一致和治理框架基本要素的共同性对减少风险和交易 成本是相当重要的。因此。我国要实现与国际接轨，并在国际市场的竞争中获得优势，就要 促使我国证券市场向成熟方向发展。而目前，制约着这一发展的就是我国上市公司治理结构 的缺陷及其产生的后果。虽然，我国己通过引入独立董事制度等开始对公司治理进行逐步完 善，但社会各界对独立董事制度的引入还持有各种不同的观点。并且，我国现行的独立董事 制度本身也存在着一定的缺陷，在实行的过程中暴露出许多与我国证券市场不相适应的地方， 还没充分发挥出独立董事的作用，没有达到监管部门引入独立董事制度的理想效果。因此， 为了适应全球经济一体化的国际趋势，尽快净化我国的公司治理环境，我通过采用比较分析 和实证研究等方法，以理论研究一实践分析一提出建议的论证思路，就独立董事制度的建设 及完善的问题进行了以下的论述。 2 独立董事制度的概述 2 1 独立董事制度的产生背景 独立董事制度的出现源于早期公司治理安排的失效，特别是董事会职能的失效。2 0 世纪 7 0 年代末，西方国家，尤其是美国各大公众公司的股权越来越分散，董事会逐渐被以总经理 为首的经理人员操纵，以致对以总经理为首的经理人员的监督已严重缺乏效率。类似的情况 在其他市场经济国家也有发生，导致人们开始从理论上普遍怀疑现有安排下的董事会运作的 公正性、透明性、客观性和独立性，并引发了对董事会职能、结构和效率的深入研究。在实 践中，提议和推行独立董事制度的历史背景可归于美国2 0 世纪6 0 年代的政治、经济混乱， 东北林业大学硕士举位论文 越南战争、水门事件和初现端倪的滞胀现鲰使公众对大公司的发展逐渐失去了信心。2 0 世纪 7 0 年代虫于凡家公司卷入了牙贿翌闻及一烂挂质瑟劣静不当行为孛，美国法凌判决蘩求公司 进行公司治理的变革，其核心是改变董事会结构，要求董事会必须由大部分外部董事组成。 1 9 7 7 年缀约交易艨弓 入一壤囊条镪，要求本国麴簿家上枣公霹“在不迟予l9 7 8 年6 兵3 0 网以前设立并维持一个全部由独立董事组成的审计爨员会，这些独立董事不得与管理层有任 舞会影镌魏嚣l 终梵委员会戏受独立裁錾戆关系”。粥年钱，塞嚣校建公司法在美霪各魏 袋司立法中率先采纳了独藏董事制度( 第4 5 0 条) 。英国伦激证券交易所在19 9 1 年专门成 立了公甏魅务治瑷委员会，在萁著名豹“巍德穆臻蓬擐告”牢建议“蘧事会至少要霄3 名菲 执行董事，其中两名必须怒独立的”。在该娄员会予l9 9 2 年提出的关于上市公司的最佳行 为准黧豹第一鬻第三毅牵建议“麓事会毅该餐疆蔡有足够方麓、怒够数羹、其鼹杰l 对董 枣会决策起重大影响的独溉非执杼董事”。其后，垒球成熟诞券市场全面引入独立董鬻制度， 并在公司治理实簸中取褥了显著韵续效。2 0 世纪9 0 年代醣来，独立董事帚 j 凄豹建设已成为 一种国际化潮流，诲多国家纷纷效仿，在一定程度上引发了场公司治理中的“独立董事革 命”( 1 ) 2 2 独立董事制度的理论基础 2 2 1 代理成本理论 亚当颠密嚣这样论述：“在钱财的处理上，股份公司的董事为他人尽力，两私人合伙鲍 伙员，贝u 纯是为自己打算。所以，疆想股份公司的麓事监视钱财用途，像私人合伙公司伙员 秀5 # 嗣意周到，那是摄难傲到泡蕊忽嚣浪费，常为股份公司、监务缀营上多少难免款弊端。” ( 2 ) 这位经济学的鼻祖所说的就鼹代理成本问题。代理问题的产生前先是由于资本所有权与 瓣理权黪分离，次之是由予我理入巍委托久嚣标不一致。至予褒瑷f 享会专l 蹴要求下，金 她的日常经营全幽董事、经理决定，但董搴、经理滩免有自己的利益驱动因索，因此，其决 繁不当慕至中键熬囊麴蠛象馁无法避免。搽讨、寻找各耱努羝因找纛瓣题袋警寒藏本貔策隆， 正是公司治理的核心问题所在。构建监督机制，在公司内音口进行监控，是降低代理成本的基 本策貉。嚣努投铡餐又燕达到整餐器数静黧要手段。疆立蘩事裁痘熬设诗瑟是受了遮銎1 分投 制衡之目的，从蘸事会或经理层手中分割决策、复核、财务审查等权力，独立董事巅接对股 彖受责，拥膏羲剃，羝游整事会簸经瑾漤行走蠡冬实力。 独立麓事制度与我国的公司治理 2 2 2 董事会职能分化理论 大陆法系的传统公司法理论，大裔隧董攀和董事会理觯为经营意思决定或业务执行机关， 一般不褥藿事会蠢酌登瞽剿为萁联麓。两遥黧年，大陆法系函家公司法的经营疆赡8 发有了 新的发展。采用单层体制圈家的公闭法，为蟹事会增加了内部监督的职能，因而这些圆家公 铡法翡学衡也在獠括董事会的性质釉地位辩作了相藏的改变，i f 认为蓬事会怒具有公弼业务 执行意思决定与业务监察权限的必要的常设的机关。董事会职能分化理论的载体就是独立董 攀制度。 2 3 独立董事的含义 英美法上的“j # 执行骜事”( n o n - e x e c u t i v ed i r e c t o r ) ，“外部董事”( o u t s i d ed i r e c t o r ) ，“独 立藿事”( i n d e p e n d e n t d i r e c t o r ) 通常技互相鸷抉使用。但仔鳃潆察起来， 电l f 农潜在躲麓别。 “术语非执行的应包含任何不是管理队伍一员的人。一个外部董事魑一个当前不被 该公司全职雇健熬人。术谗独立的是东这三类中最受限剿螅。炎潢足这一要求，个人 威该除了在董事会中担任职务和是股东( 如果是) 外，不应与公司有任何联系，关键之处在 予弛不应有饪鹰生意或其德联系，麸纛影响德独立黥糊甑。”( 3 】 因此，所谓的独立董事，严格地说，就是指具有完全独立意志、代表公讨全体股东和公 霹整终裂魏、在萁任职董攀瓣公嚣审不囤黪羟 壬警溪职务魏菠事，瓣显其在经济上或餐糖关 利益方面与公司及其经理殿没有密切的关系。这类董事包括：不存在关联方关系的公闭的负 鼗久；餐瑷于毫校或孬鼗篱理务会瓣专家、学者等。 尽管襁不同的羼家或地区对独立董事的表述上存在着差异，但在价值取向上都有欺同的 特点。辍捂起来说，侔爻狻立董事必须圄臻或超强暴备五个方瑟的条俘，鄯： 一是独立的财产。独立董事不能是公司的股东，或不能具有大额的股份并且不应代表任 秘重要静羧东。美国f d i c 谈秀，独立董事不能“魏霄或穗潮，或蔚年掰静或控制代表该 机构发行程外的股票的1 0 或以上投票权的资产”。番港联交所证券上市规则第3 1 1 条 认为，持有公司琶笈行股本总额不足1 的股权一般不会妨褥独立董事的独立性，但如采该 蘸事从关联人士处以馈赠形式或其他财产资助的方式得到这魑股份，即趋向显示其并非独立。 为显示箕独立，独立董事一般不应在该公看j 或其附耩公司的妲务中搠有任何财务或其德权益 ( 不论过去或现在) ，但拥商1 的股权或作为董事域专业顾问而收取的利益除外。英隰著名 的海尔梅斯养老蕊金强调，独立董鬻不存在与公司或管理人员有其他重大的、会妨碍疑对股 东北林业大学硕士学位论文 东的忠诚的财务关系或个人关系。 二楚独立弱入擦。簸够怼公委l 霪大事磺进行狻立懿裁凝著虽钱够阕读公霉荛| 务掇表，怒 对独立董事的最熬本要求。美国全国证券交易商协会指出，独立董臻意味着该人不魁该公司 矮冀辫鬟筏棱熬蜜员或寝爨，氇誉存在菱褰会谈为可裁影溺箕稷据蘩事责经行霞独立潮凝垂穹 荣种关系。纽约谜券交易所的上市公司守则认为，独立麓事意味蔫该 、殿独立于管理层， 薰不褥鸯在董事会看来会澎晌其终为审诗委员会或瑟进行粼断瀚任秘关系。公司或冀辫溪瓿 构的官员和雇员不符合独立董事的定义。 三罴独立静娩务。美溺加努| 公职人员邋体基金搦定静滚国公司治理藏粼酣秉申规定， 独立董事必须在过去5 年中未曾以高级管理人员的身份受感于该公司；不是该公司顾问或赢 缀层的成员，置麓该公司静顾问公司不存程关联关系：与该公司的客户与供应商不存在关联 关系：与该公司戏高级管理层不存在个人服务合同：与接受该公司捐赠的非盈利实体不存在 利害关系；在过去5 年中，与该独立董事不存在根据证券和交易委员会要求廒当披露的业务 关系；未曾受雇予由该公司一名岚级官员掇任董事的的公众公司；与该公司的予公司不存在 上述任何关系户：不是上述任何人员的直系亲属。荑国法律协会在公司治瑷原理中提出， 独立董事的独立憷源自予她嚣】与缀萤董事帮管理层蠢无“重大关联”，如果存在以f 关系就属 于重大关联：( 1 ) 、他在过去两年内是公司的雇员；( 2 ) 、他怒公司业务主管的悫系亲属；( 3 ) 、 镳塞接或闻接逖与公司之闼存在金颡超过2 0 万美元的交曩关系；( 4 ) 、德燕为公司曼务的律 师事务所藏投资银行的职员。美国密西根州公司法则规定，独立董事在过去的3 年内不 褥是本公霹或子公司的裹缀职员或瘫曼；誉摄与公瓣之阗从搴过1 0 万美元激上数交器；甭缮 怒上述两类人的随系亲属贼是他们的合伙人，或土i 他们之间有业务往来。 i n 是狻立熬翻蔻。葵辫海承豫簸养老蒸垒管理公曩l 强调，独立蘩事不代表大骰畚或英毯 单个利益团体( 供应商或债权人等) ：未从公司获得除独立蘸事费之外的收入；未参加公司的 黢票麓裁诗楚| 或鞋公司鼗续墓整的缀酗诗矧；无穗薤狰突蒇交叉接经董事。荚蓍法镣强会奁 公司治理原理中指出：独立董事应与公司或其高级行政人员不存在“重大关系”，如果在 j 熏去两每中药任 霹一年觚该公司获褥遥遘2 0 万美元靛商盈掇酗；或卷瓣氨装一商监缀织胃持 有其股权，而公司在前两年的任何一年中从这一商业组织中收至0 或支付按这位董事在该组织 的持股份额超过2 0 万美元豹商业报醣；或者是菜众遭翡主骠管蓬者，该企救狂建去两年中任 何一年，曾从该公司获取或向该公司支付了其业务总收入的5 或2 0 万美元( 两者中适用高 蒲) ，都属于“羹夫关联”，有这类关联的入不能掇任该公镯的独立董事。 五是独立的遮作。独立董事的作用在予其独立的判断，因此，独立董事既要独立于董事 会其他成员，又疆独立于公司的经营管理艨。美国密西搬州公司法规定，独立蘩事必须 出股东会产生，不得由董事会任命；股东会和董攀会均须搬定某一麓事为独立董事，同时， 独立董事制度与我国的公司治理 当该董事不具备独立的条件时，均可以取消这种指定：为保证独立董事的能力，必须具有5 年以上的商事、法律或财务工作经验；独立董事在公司任职不得超过3 年，满3 年后，独立 董事可以继续作为董事留任，但要失去其独立董事的资格。 上述五个方面，是独立董事的“独立性”的突出体现。这种具有全方位独立内涵的董事 在董事会中的有效运作，为公司治理的有效进行和有序进行提供了重要的保证条件。( 4 ) 2 4 独立董事的权利和责任 独立董事的职权分为两部分，部分是一般董事所具有的职权，另一部分是独立董事所 特有的职权。独立董事的重要任务是通过控制公司的经营管理活动使其符合公司各相关利益 者的要求，而直接参与董事会的经营管理活动是独立董事引导和控制公司经营管理活动的最 重要的方式之一：要使独立董事直接参与董事会的经营管理活动，就必须赋予其一般董事所 享有的职权。独立董事的特殊使命决定了一般董事的职权难以满足其需要，还有必要赋予其 一些特别的职权。 ( 1 ) 关联交易( 指上市公司拟与关联人达成的总额高于3 0 0 万元或高于上市公司最近 经审计净资产值的5 的关联交易) 应由独立董事认可后，提交董事会讨论；独立董事作出判 断前，可以聘请中介机构出具独立财务顾问报告，作为其判断的依据。 ( 2 )向董事会提议聘用或解聘会计师事务所； ( 3 ) 向董事会提请召开临时股东大会； ( 4 )提议召开董事会； ( 5 ) 独立聘请外部审计机构和咨询机构； ( 6 )可以在股东大会召开前公开向股东征集投票权。 ( 7 ) 对聘任或解聘高级管理人员、公司高级管理人员的薪酬的确定、提名、任免董 事及重大关联交易等上市公司的重大事项发表独立意见的职权。( 5 ) 2 5 独立董事的选聘和效用 在董事会组成中引 独立董事，意在发挥独立董事的客观和独立，为此必须确定什么样 的人可以担任独立董事，即独立董事从哪里来；进而必须确定独立董事的选举程序，即独立 董事如何选举产生并停留多长时间；最后必须确定如何发挥独立董事的作用，即独立董事到 哪里去，从事什么工作才最有效。 1 、独立董事的人选 6 东北林业大学硕士学位论文 实际上，在独立董事的定义中，人们已经界定了担任独立董事的所有可能人选，即从与 公司存在“无利害关系”的人士中产生，考虑到担任董事所需要的知识和经验，独立董事实 际上是商业、法律和财务等方面的专家，而且常常就是其他公司的董事长、总经理、执行董 事、独立董事或高级职员( 当然也包括学者) 。 2 、独立董事产生的程序 独立董事通过什么样的程序产生呢? 很显然，在任董事们倾向于根据自己的意愿来提拔 和选任新的董事，这就使得选举出来的独立董事与董事会共进退，从而使董事会最终发展成 为一个利益交易的“俱乐部”。一个自我永存的团体。为避免独立董事的选举流于形式，可以 考虑这样的几种方法：( 1 ) 独立董事必须由股东大会选举产生( 可以考虑差额选举) ，不得由 董事会任命。( 2 ) 由股东大会和董事会指定某一董事为独立董事，该董事必须符合独立董事 最低限度的条件，同时，当该董事不再具备独立条件时，股东大会和董事会均可以取消这种 指定。( 3 ) 设立一个独立董事的任命和提拔委员会，如英国英格兰银行率先建立了一个提拔 非执行董事的建议推荐型机构非执行董事提拔委员会，用来促进对非执行董事的选用和任命。 不管采用什么方法，独立董事的任命都必须经过正式的程序来产生，而且独立董事的任命必 须有特定的任期，重新任命不能是自动的，同时应规定退休的年限。 3 、独立董事的效用 今天，复杂的企业不能仅通过每年两三次董事会的全体会议来进行治理。我国公司法 规定，董事会每年度至少召开两次以上会议，美国一些学者则认为董事会应每月或一个月之 内举行一次整日会议，并且每年都要举行一次2 3 目的战略磋商会议。随着企业生存环境的 变化和企业的日趋多元化和专业化，公司治理也越来越需要专业化的技巧。在国外，尤其是 英美国家，纷纷通过在董事会设立委员会来最大程度地发挥这些专业化技巧，而且委员会的 存在和构成已成为董事会独立性的重要指标。 1 9 9 2 年标准普尔5 0 0 家公司中几乎每一家公司都至少拥有一个委员会，而有些公司的董 事会拥有多达8 个委员会；拥有一个委员会的有4 家公司，拥有两个委员会的有2 8 家公司， 拥有3 个委员会的有8 8 家公司，拥有4 个委员会的有1 2 0 家公司，拥有5 个委员会的有1 1 6 家公司，拥有6 个委员会的有7 7 家公司，拥有7 个委员会的有4 1 家公司，拥有8 个委员会 的有1 1 家公司。当然随着时间的变化，各公司根据客观环境调整董事会中的委员会结构一 或组建新的委员会或解散目前的委员会。 董事会在公司治理中主要发挥两项功能：一项是检查和监督公司的长期投资战略。为了 解决决策问题，公司董事会倾向于专门成立财务委员会和长期战略委员会，或称战略发展委 员会。 ( 1 ) 财务委员会，负责督察公司的年度财务政策和程序，制定公司有关分红和融资的建 独立董事制度与我国的公司治理7 议，同时监控公司雇员养老金的经营业绩。 ( 2 ) 长期战略委员会，评估和批准公司的长期投资战略及项目。 在这两个委员会从事工作的董事需要时间和与公司相关的专业特长，这恰哈是内部董事 的优势，而正是独立董事所缺乏的。因为内部人能够向董事会提供有关公司经营和长期投资 决策所需要的专业化的、有价值的信息，以便董事评估和批准公司的长期战略，因而公司倾 向于在这两个委员会中设置和增加较大比例的内部董事。实证研究中发现，财务委员会和长 期战略委员会中内部董事的比例与公司的会计业绩及股票市值存在正向关系，并且相对于减 少内部董事在这两个委员会中的比例的公司来说，增加内部董事在这两个委员会中的比例的 公司能获得较高的当期股票收益和投资回报。 董事会的另一项功能就是减轻与缓和股东同最高管理层之间的代理冲突。一般而言，公 司倾向于在董事会中设立审计委员会和薪酬委员会这样两个委员会来扮演独立监督者的角 色。 ( 1 ) 审计委员会，负责定期地与公司的内部审计员或首席财务官协同工作，并充分利用 公司外部合法的审计员，有效地监督公司的财务报告过程，督察公司的内部审计程序，详细 讨论审计业务中的问题( 尤其是公司账目中有争议的问题) ，收集审计师们关于审计管理方面 的建议，评估公司的内部控制制度，以保证公司的财务完全j 哽从法律的要求，所有适当的财 务、会计和内部审计程序都与公司的运行状态相互吻合。 ( 2 ) 薪酬委员会，负责决定并监督公司董事( 执行董事) 和高级管理人员适当的一揽子 报酬方案。 由于独立董事所具备的客观独立性，有理由相信独立董事比内部董事更能成为一名良好 的监督者，因而公司倾向于在审计委员会和薪酬委员会中增加独立董事的比例，以至于委员 会成员全部或多数( 超过5 0 ) 都由独立董事所组成，如美国法律研究所有关公司治理原则 第三部分( 1 9 8 4 ) 和商业圆桌会议有关公司治理与美国竞争力部分( 1 9 9 0 ) 都主张审计委员 会和薪酬委员会应完全由独立董事所组成。显然，委员会中有半数以上的成员都由独立董事 担任，应视之为独立的委员会；同样，董事会半数以上的成员由独立董事所组成，应视之为 独立的董事会。纽约证券交易所要求所有挂牌的国内上市公司拥有完全由外部独立董事( 独 立于管理层，独立判断不受干涉) 所组成的审计委员会；美国证券交易所也建议挂牌的国内 上市公司设立审计委员会，至少拥有两名独立董事；而纳斯达克从1 9 8 9 年开始要求挂牌的国 内公司拥有一个多数成员为独立董事的审计委员会。到1 9 9 2 年，纽约证券交易所所有的上市 公司都成立了审计委员会，9 0 0 的上市公司设立了薪酬委员会( 而1 9 7 2 年仅有7 0 ) 。 同时，值得注意的是，在提名委员会中设立独立董事的纽约证券交易所挂牌的上市公司 比例不断上扬，1 9 7 2 年仅有1 0 ，而1 9 9 2 年就达到了6 6 7 ( 在纽约证券交易所上市的公 东北林业大学硕士学位论文 可拥有独立的提名委员会的比例是在纳斯达克上市公司的鼯倍还多) 。提名委员会是负责在董 事会中欲提任新董事时为董事会挑选和推荐人选的一个董事会附属委员会。不过，在越来越 多的公司中，提名委员会的职责正被扩大到涵盖一般的公司治理，其中包括对董事会进行评 价。与审计委员会和薪酬委员会相比，提名委员会的独立性不受强制和股票交易压力的影响。 但是在较小的公司董事会中，不太可能有独立的提名委员会，如标准普尔小型公司中只有4 5 7 的公司有提名委员会；而在有提名委员会的公司中，独立董事所占的比例平均为6 5 6 。 也就是说，只有3 0 的标准普尔小型公司有独立董事占多数的提名委员会( 而标准普尔中型 公司中这一比例为4 7 ) 。 美国上市公司董事会的委员会构成中，一个更为显著的变化( 或者说是一种新现象) ，就 是设立专门承担公司治理责任的委员会( 即公司治理委员会) 的比例增长十分迅速。公司治 理委员会一般负责考查董事会的报酬、规模、组成和运作，其成员被限制在非执行董事的范 围内。如标准普尔5 0 0 家公司中，1 9 9 7 年有3 6 的公司认为它们拥有在某种程度上考查公司 治理的委员会，比1 9 9 6 年自称拥有公司治理委员会的公司的比例( 1 4 9 ) 高出一倍以上。 审计委员会是董事会附属委员会中的重中之重，因为通过审计委员会卓有成效的积极工 作，定期地向股东、债权人等有关方面发布公正的会计信息，将会减少内部人与外部人之间 的信息不对称，从而缓和公司中的代理冲突。我认为，从良好而有效的公司治理原则来说， 审计、薪酬、提名这三个委员在很大程度上是上市公司必须设立的，并且最好全部由外部独 立董事所组成，因为这是机构投资者所预期和关注的。不论独立董事在哪一个委员会发挥效 用，他所代表和维护的是包括中小股东在内的全体股东的利益，绝不是某一方股东在董事会 中的代言人，尤其不能认为是中小股东的代言人。因为这还不如赢接通过累积投票制度来选 举中小股东在董事会中的代言人，而独立董事需要的就是客观独立。所谓代言人将造成董事 会的分裂，不利于董事会工作的开展和效率的提高。同时，应明确的是，独立董事并不仅仅 就是发挥监督功能，检讨和评估董事会及执行董事的表现及业绩，；作为董事会成员，独立董 事还必须就制定公司战略、公司政策进行独立判断，以确定公司的使命和前景。 2 6 独立董事的薪酬管理 那么，独立董事发挥作用的动力来源于什么呢? 一个可以解释的原因就是声誉机制，因 为一旦独立董事在上市公司中表现出应有的独立和客观，无形中将极大地保护和提升他们的 声誉，并拓展他们的未来市场，这表明声誉资本在董事会的劳动力市场上的存在及其重要性。 显然，声誉机制将激励外部独立董事去监督执行董事和经理人员，从而在某种程度上避免独 立董事与执行董事的候选人，因为专家视声誉为自己的生命，这就促使他们成为更好的监督 独立蘸事制度与我国的公司治理 9 者，更好地发挥监督作用。 毽是猿立董事并 不食“夫闻鬃火”，除了独立董零酶声誉可戮激励经稠淹上市公镯傲出 更好的服务以外，上市公司的股东也须采取些激励措施来促使独立麓事更加积极认真地投 入工 乍，这魏涉及独立董事在上市公司中静淑酬帮持羧薅题，潋蔬泉竭力保持独立蘩攀在自 身利益与独立性之间的平衡。 简单米看，独立董事的取醺一般是由津鼯和车驽费构藏( 郄戳年薪藕会议费的形式获褥 常规董事会正作的现金报酬，在董事会中设立委员会时，独立蓬事还可以获得蠢员会成员费、 委员会会议费或两蒲皆褥) ，与公看j 驻绩无美，因为他们并不负责上市公司的掰常经营管理， 也不是上市公司的员工。而且独立燕事一旦谯经济上依赖于掇任董事的薪酬，则其独立性就 可能受到影响以至潮弱。但怒考虑到独立董事的作用在于监督和制衡上市公司的经营管理层， 勇5 么薪酬结构显然在调动独立董事积极性的过程中扮演重要的角色。因此对予股东来说，为 了使独立蘩事的工作独立负责任，就应当付给他们相当于专业人员的报酬，以回报他们对公 司豹贡献。妞以按霹支付掇酬计算，澳大剥渡懿公司慰绘 # 执行董事豹摄酬总额还不至4 寸给 离级经理、法律和会计等专业人员以及公司顾问报酬的1 2 ，这对于独立董事的工作来说， 从经济上考虑显然楚不值缮靛。当然独立蘩攀也匿致要定期按受工终葶爨业续斡谬蘩及考套。 这魑需要公司依据自身的实际情况束加以界定，但关键在予不要认为独立董事是“免费的装 馋燕”，这对于公裁戆安酝笈曩毫无糖助。骧了实际懿蘧定货薅掇烈敷辫，鸯7 镬独立蘩事戆 利髓与股农的利益保持一致，国外生要是向独立董事提供股祭期权，而且采取这种措施的公 司瓣魄铡程持续增长，这就是无形审爻独立蘸事豹掇秘慧颧零l 入了投太戆变量，这是个篷 得关注的发展方向。但是在县体实施中，从保证独立麓事的独立性来瓣，独立董事的股票期 校方案应该不圈子蒎 亍董攀帮离级罄蓬久受弱蔽票麓投方案，否蚤聪采可憋嚣知。 目前，典型的美国大公司的外部独立董攀每年从蘸事会领取固定数量的津贴，般在2 0 ， 0 0 0 - - 4 0 ，0 0 0 美元虢悫，豫诧之终，岁 都董事每年参热一次麓事会；嚣能释翻一些额黔漆蒡占， 一般为1 00 0 0 - - 5 00 0 0 美元不等，年平均收入一般3 30 0 0 美元。有些公司还规定外部蘸事可 敬参与延麓支 寸诗翔，邸乡 都董事辫定津鼯的一部分( 逶常怒1 4 ) 会被啻动存入延期支付 户头，在外部董事退体或离职时以公司普通股票的形艘付。当然这并不包括大部分公司向 外部独立蘩事所i 跫供豹黢票期权收入在内。钟对外部独立董事实施的股票麓税一般是j # 法定 股票期权，而不是通常激励执行董枣和高管人员的激励股票期权，非法定股票期权的实施条 款不受美圜国内税务法则黻伟4 可以幽各公司臼行规定，但是个人收益不能从公司所褥税税基 中扣除，个人收益必须作为普通收入缴纳个人所得税。具体方案则京：( 1 ) 固定津贴之外支 付股票期税，在外部董事当选时，能够一次性地获得一定数擞的非法定股票期权；( 2 ) 以每 年赠与窥数量的 法定股票期权来蛰代每年支付绘外部董搿的固定滓贴，赋固 殳入转交为 东北林业大学硕士学位论文 浮动收入。当然这些非法定股票期权同样需要按照授予时间表分批获得行权的权利。 2 7 独立董事发挥效用的障碍 上述问题牵涉到独立董事发挥效用的两个障碍：一个是信息问题，另一个是时间问题。 除此之外，还有上面谈及的独立董事报酬问题。独立董事要想有效地发挥监督作用，需要综 合这样几个要素；对公司及其业务的了解深度；看待问题的视角广度；对实现公司经营目标 的参与和投入；以及不受任何从属关系束缚的超脱感。及时地获取企业信息和对公司情况的 了解显然是其中关键，而管理阶层是董事会和独立董事获取信息的主要渠道。如果管理阶层 采取以下两类行为就会影响到独立董事的判断；一类行为是威廉姆森所说的不完全或歪曲的 信息披露，尤其是有目的的误导、歪曲、掩盖和混淆等企图；另一类行为是阿尔钦和沃尔兹 所说的非欺骗性的信息误导或信息提供的不完全性，这使得独立董事形成真正的独立判断面 临着真相歪曲的极大威胁。虽然执行董事和管理层可能并不是有意地采取这些行动，因为执 行董事面临着拓展他们所主管的业务和必须做出的有利于整个公司的抉择的权衡。尽管可以 采取以整个公司的股票作为股票期权基础从而激励执行董事摆脱行动上的狭隘，但是作为独 立董事必须要有思想上的准备，因为你永远无法确信执行董事是否对你进行有意隐瞒。作为 独立董事，不仅仅要关注信息的数量，更重要的是关心公司信息的质量。独立董事可以通过 下面的方法来收集公司的动态信息，而不只是关注已经过去的事：( 1 ) 由部门或项目负责人 向董事会深入介绍具体业务或项目，并进行讨论或向董事会直接建议；( 2 ) 独立董事进行现 场视察。 独立董事因为来自于不同于上市公司的行业和公司，这样就会出现独立董事不了解上市 公司的具体业务，而且没有相关业务经验的情况。在这种情况下，独立董事如何做出决策? 除了必须获得必要的公司信息以外，独立董事由于不是上市公司的专有独立董事( 可能在几 个董事会中任职或就任其他公司的总经理) ，不可能全职为上市公司服务，因而就会出现独立 董事虽然会为上市公司带来不同的思考方式和大量的可资借鉴的经验，但是花在上市公司上 的时间不足和给予的注意力不够，再加上公司业务日趋复杂专业化，这就使得独立董事没有 时间对上市公司做出深入的了解( 在澳大利亚的公司里，非执行董事平均每年用2 0 一3 0 天时 间从事董事会的工作，大都是为准备和参加每月举行的董事会会议或正式的委员会会议，因 此很少有机会同企业的管理人员进行非正式的交流，也没有机会同顾客和供货商交谈。而要 获取对公司应有的了解，从而形成真正独立的看法，非执行董事至少每年要花费大约5 0 天的 时间来处理董事会事务) 。于是独立董事进行判断就会依赖一般的经验、常识以及敏锐的商业 头脑，而不是完全依赖具体的专业知识。当然可以确定独立董事同时最多可以兼任几个董事 独崴董事制度与我豳的公司治理 职位，般为5 8 个，更严格的要求则怒不能超过3 个，虽然这猩实际中运作起来很困难。 最藤，独立蓬事熊孬发挥效髑取决于狂社会蕊豳连能黉形成包会独立蒙事制度的公司沿 理文化瓴围，并能自觉炙践独立蔗事带0 度，同时获得资本市场和机构投资者的认可( 如美鬣 艇梅投资营垒美教辩摄险及每金协会、宓疆州公共瘥员遐体系统、l e n s 基金等郯割定了 严格而详细的公司治理结构原则，并据此对上市公司的公司治理结构进行评估以进行相应的 投资) 。蔻韭瘸键1 9 鳃年懿一徐潺奎投豢曼示，独立螫嚣与公司的赞毽波茏耪关，这表骥 具有积极独立鸶攀的公司比那些舆有被动非独立麓事的公讨运行得更好。( 4 ) 3 我国引入独立董事制度的必要性 3 ，1 独立董事制度崛起的原因 从国外的独立董事制度的产嫩与发展来看，其推行和炭践的时间并不长，尚处于个探 索与完饕的阶段。僵蟊蘸在发达阉家蕊企娃串，独立董事在董事会中懿久数e 倒帮敬责褥裂 了突出的强调，并成为判断董事会的独立性和公司治理机制合理性的一个熬要标志。任何现 代公司瞧好静浚理结构懿核心是獒有个完善信意且能够 断遣发挥功戆的董事会。这觚搽 究独立慧事制度崛起的原因就可以体现出来。 3 1 。1 公司治理中存在的独特的权力机制，是独立董事制度崛起的第一个原因 在瓒方国家中，股份有限公司的权力结构主黎有四种基本的类型：第羊中类型是由股东 大会选举董事余，由董搴会选举经营管瑗机构、念权负责公司的备种重大决策并且对股东大 会负责。这秸类型主要农美国和英国采用。第二糖类型是内股东大会选举麓事会和监事会， 董事会和监事会都对股东大会负责，由嫩事会对壤事会进行监督，并与董攀会一起共同行使 对经蓉罄理层熬毅督权。这秽类魁主要在日本秘一些西方嗣家中采用。第三糖类型是由股东 大会选举监事会，再由嫩事会来任命董事会，监事会对股东大会负资、董事会对监攀会负责。 这秘类撵主要奁德国采髑。第四秘类型分子第一酾第二秘炎型之润，鄹公蠲是采取第耪类 型还悬第二种类型，在法律上不作规定，而是由公司章稷决定，程同一公闭中，只能选择裁 孛豹一秘方式，毽逶建黪浚公司牵程，可戳由一秘方式转必另一耪方式。这转类型主要在法 国采用。在上述四种类型中，第一种类型属于一元模式，即公司内部没有个常设的监督机 东北林业大学硕士学位论文 构，来监督董事会的决策行为；笫二、第三种类烈属于二元模式，即公司内游在辫一个监 餐董事会决策行为的常设机构。狻立董事镱4 度发潞于美国，并且在筵国、荚国和法豳呈现出 强劲的发展势头，与这些国家公司治理结构中的权力设置旃着极大的关系。尽管从理论上说， 股东大会是公司的最高权力机构，它可以对董事会和经营管理层实施强大的齐4 约，但股东大 会在正常情况下每年召开一次，趿此它对藻事会的巷约往攘带有事羼的特点。同时，由于以 下三个方面的原因，使褥股东大会的功能在世界范围内出现了弱化的趋势，甚至在一些国家 中出现了“无枧舭”的趋势。其一，股裂市场的发展和股投亮度分数化椿局的爨城使褥一 个上市公司的股东往往燎成千上万，对予大量的中小股东来说，普遍存在着的“搭便车”心 理和对“参与成本”兹考虑使健粕缝短缺廷参与黢东大会懿热壤；蒸二，镶息不x 重稳导致中 小股东在上市公词中往往处于无祭或无助的地位，对他们来说，最便捷、最有效的表达意见 露行使投力的方焱篷建不楚在黢拳大会上“焉手投票”，瑟是在股桑枣场上“震嬲投票”：荚 三，股份有限公司的发展和法人财产权的形成使公司的财产关系发生了重大变化，由于公司 法人怼产权豹苓舔分塞戆，投资豢睫羞魏溪了公司投票，德瓤援煮熬黠这郝分黠产瓣掰鸯校 就转换成了股权，股权是介于物权( 所有权) 与债权( 请求权) 之间的一种新的财产权，它 篾豫携载叉豫镄权，羲苓是物权穗不是债权，嚣燕一种鑫辍较静投力蠢消狻豹蔹力转亿静掰 产权力，即经济学中所说的“剩余索取权”。尽管近年来在馘方法学界和经济学界出理了一种 推动“数东积援茎义”懿| i 蠹露薛鼹在实黢中氇臻蜜皎到了些绩效，毽峦予对段裰邋穗静弱 产权重视不够和研究不够，没有能够探索出行使这种财产权的有效机制并目对相关的法律做 出适当鹣调整，阂丽黢东大会对蘩事会制约功麓的弱亿趋势在实践中并没眷褥至g 实藏性的改 变。在这种情况下，作为一种替代方式，特别是在没有设立监事会的美国、英国和法国的 些上市公司中，独立董攀维l 度无疑是强纯公司内部伟衡机制的一个有效选择。这一惑，也芷 是独立董事制度在美国、英国和法国发展嫒快、作用最大的一个主要原因。 3 。1 2 强化董事会的独立功熊，是独立董事制度崛起的第二个贩医 从定意义上说，公司的治理结梅是磷键全，公司的浚理功能是否完善，在很大程度上 取决于一个能否真正代表公司全体股东利益与公司整体利益并且真正具有独立地位的董事 会，取决于2 香形成以蘩事会为梭心鲍完美的毒i 键枧割。从珏方匿家股份经济鲍发鼹趋势来 看，公词治理中的股东本位主义派逐渐被麓事会本位主义所取代，蘸事会已经曰益成为公司 敬权力中心取决策中心。美匿栋准公司漩第35 条明礁袈定：“公司的一切投力帮应由董 事会行使或由董事会授权行使，公司的一切业务活动和事务都应在蘸事会的指示下进行。”萤 枣会本键主义静形成一方瑟扩大了羹事会戆权力，贯一方嚣也鸯l 太了菱事会豹责任，它要求 独立嫠事制度与我国的公司治理 1 3 董事会及其成员能够站在公司的立场上，对众体股东负责，做出尽可自& 科学的决策，：弗对管 瀵层实施蠢力豹霸有效静错l 约。在股东大会上，董事的选任主要有两种方式：普通投梁箭和 累积投票制。普通投票制的着眼点怒少数服从多数的原则，褥票超过半数或领先的董事候选 入将有资格出任公蠲董事。根据这种投票方式，拥有公司半数以上股权的股东或联合股东所 推荐的候选人将肯定能够当选。累积投票制的着眼点贝q 是保护中小股东利益，按照这种投票 方式，每一个股东溉可以按照董事会的组成入数把自己的选鬃投给不同的候选人，也可以只 投给其中的一个或几个候选人。如粱一个股东选择的投票对象与蒸拳念的组成 数相等，那 么每位董攀所得的梁数就藏好等于i 塞位股东所持有的股票数爨；如果个股糸把自己的选票 只投绘个董事候选人，那么这个陵选人获撼的票数裁是该股东的持股数量乘以董事会的组 成人数，这样，就可以保证由中小股东推荐的董事候选入能够在董事会中占商适当的f 霈位， 势在公司决簧中维妒孛，l 、股东的零4 蕊。应当襞到，累积投票露静弓l 入是宠善公司渗理缝擒鳃 个重要进步，它对有效地保护中小投资者的利益、防止大股东利用自己的控股地位来谋求 爨努程蓥焱大毙款额囱是鸯薤戆，键是，这嵇投票巷度还是蕊l 曩于缳护嫠分羧东裂蕊，瑟要 着眼于公司的整体利益和长远利益则需要引入独立董事制度。还应当看到，法人财产权的基 本涵义是公霉其蠢猿立豹嚣砉产，这耱狻立懿瓣产客褒主要求公羲l 翼毒独立戆意悫秘独立戆弱 盏。如果作为公司权力中心的董事会及其成员在决策机制和行为机制上不能处于独立地位， 嚣莲莛蔹辫予大段零黢蔫豁毅东，碧i 么公羲l 静独立意纛器独立翡瘸蕊葛蠡 瑟照保诞，遴露猿立戆 财产也会流于空谈。独立蘩事制度的引进，w 以有效她克服公司管理层的“内部人”掖制问 纛，最丈黻度蘧疆窿董事会在决策瓣运佟串豹豸蠡立浚。馕褥滋意豹楚，各个鬻家在设立独立 董事时，都尽可能地避免独立董事凝思维取向上与大股东或局部股东保持默契。因而独立董 事既要在蘸事会蠹部卷l 约犬股东或褥部黢东追求自费稍益的疆大往、又要京终公霉警疆层， 避免或减弱“内部人”控胄岍带来的种种问题。由于独立董攀在财产、人格；业务、利益和 逡作上都熬有独立往，并慧有相应的翩度绦潞，因耐可班眈较公正遗和独立璁参与董鬻会的 滔动，并对董事会及其成员、经营镑理层及其成员进行客观的评价；由于独立董事出任审计 委员会、薪酬委员会、提袋委员会等公司中备种核心权力祝构的主要成员，有的本身藕是这 些委员会的主席，因而其权力基础比较稳固，行使权力的空间也比较大；由予公司的财务报 告必须经独立董事进行审计、公司的关联交翁必须缀独立董潦签字屠方能生效，独立蘸事在 蘩事会一烘重大决策中具搿否决权，因丽可以在靠8 魔上保证公司具有良好的邋德操守和持续 缀营：由于两名以上的独立董事可以提议召开临时股东大会并可以赢接向股系大会、证监会 帮其他有关部门擞管凌况，困两就褒董事会的内部卷4 筑与毁东大会的财产毒4 德及至_ l 芷监会鲍 社会制衡之间建立起了有机的联系，进而形成了内外结合的、立体的和交叉的制衡体系a t 4 东北林业大学硕士学位论文 3 1 - 3 市场选择机制和社会评价体系的形成与完善，是独立董事制度崛起的笫 三个原因 独立董事制度能够被社会广泛接受并在公司治理实践中发挥如此重鼹的