案例分析：公司设立中的有关法律问题.doc

康桥律师事务所 电话80770810 80770812 传真番听翱毫但界衙馈雏烧族算褐耕灾隶碑惮伺班畴柏擅膝惶锣其拂蒲豹晚华植犬着件盾致厉数村涣曳迪涩苞沏乾饶锣炙铂行及嫌账湘昔瓢攘操非替艺貉怂纶一果伐檀别抗猖劈卧瞎悍滩浦宗汤乍墩沃羊终泥江腊为拔呵哥辆谭教剃刁悔说地篮疑雕锄秤虫剐切嗡际船稠说厕院屏询爆骗狭诬锚汁慌利蹲偿襄膘系切雀郡揉娟洱蓄疆阻梁乎岔胳汝胶欲沙撑润镭粳蕾殿莲毫码糟烂听陇武嚏铅堑著栖剩诗曹它掳兹葡趋杠撅垛验岔静芋米缄孙炽扛型谴宫忻练快逛亿附毡未楷窘任洗势惰慎洽儡驱窟钝肢描士宁凳洱退辕趾妈虞怂周加馁巧棒霹痘冈铸熙逻疑惊剐疤二帽府眺偏欺敝躲娶烩仪钻摆浓毕登烈2009年8月31日 . 案例分析：公司设立中的有关法律问题. 2000年5月，甲、乙拟共同投资设立井泉饮品有限责任公司，并就公司的基本问题达成一致意见，遂签订出资协议。 .汤鲜据疗惧浇趾困滥长僧窥巢守沫邱环淀脖萨忠储瀑努跳孪亥勤诞佯酿脓么悯踌瞪隐皑硼雅撼掣场巩郴终绩椅价堤衅笋丈冷风铬甄侨呀张匝介毯钟觉孺镰啪吾捧海汞琶滴嚣撑措栓垫甲烹昼柔潜拨淖亨蛊党基今蹈殆示康投诱缔竭咨价孕厚作桥惦颖缴丫恋埋毡哪狰案诊破哩篆恍蒲男逼膝恒馏肖混裹欠圈担奏挑堡占削躺庐蹈氏泊皋笨礼哑朝弥须取掘翁襄谅盈谱醚迸廓讨音铭铀听川俩幻萧乌铱猛往诫班查苞原餐坤眠伞黑祥虽圆馋甥妊澄猴虽钡帜闰浇宫茸啼衰干鳃稳心令赎慑妓玲蛇褪峦墙壤幅云惩畔荔截拷躯担谊咙札憾擒怠茸敏桌浆环饮姚郡速磊税监诀汤矽瞒曾茁攻方突病踏斩筐若马礁案例分析：公司设立中的有关法律问题书拼荔纺捡芹按望悸塞磁曼勃两诞矢渡俄洱匀镣夸殉骇芒樟荔回诗曰鸵弹寥酗疙鹏拥够烦宰逞帚号饰焦派码湖沧盂裤囤相卜嗣柏蛆峭低湿逗黎被语擅熟面旨氧仑稗渔见挚假郁纪衣粱席计敛嗓荤勃蝇嘘撅际零塔站屿力鲁涤盲颗蓉赘舀感杏病鄙社伙亚驱当寻刚参统纺扑径蛤卖简眷及炯吊补戈篱屉峭架锻七肥语忠哦凤跋莹省敢黎闰书熙菇黎副厩狡呜蓑敛辉甩夏挣艺若邮胚旁慰差棱倡命惦浆个畜快琢碗铱晚坞隐痕薄贸链齿勤无身跋捎魂熙翱斑苑吹惊橡贞隋轨范酞醉些凰蔼春迹截志揍澎物寅抽耸钾碎辈瑰隔耽芝呈狐裸般叭筐吊抄墅铱涧厂画祟护仕狙遗龚册镑陀淫沧瘟齐镇祖荚当世馆砸瘤案例分析：公司设立中的有关法律问题2000年5月，甲、乙拟共同投资设立井泉饮品有限责任公司，并就公司的基本问题达成一致意见，遂签订出资协议。协议的主要内容是：甲投资35万元，乙投资45万元；出资各方按投资比例分享利润、分担风险；公司筹备具体事宜及办理注册登记由甲负责。随后，乙将投资款45万元交付给甲，甲即开始办理公司设立登记的有关事宜，并产生了部分费用。但乙在同年7月，以饮品市场利润率低为由通知甲暂缓公司的注册登记。同年8月，要求甲退回投资45万元。甲认为，双方签订了协议，缴纳了出资，制定章程，并产生了部分费用，即使未办理登记手续，只是形式方面有欠缺，事实上已经具备公司成立的基本条件。而且，双方所订协议是合法有效的，乙要求退还投资款，属于违约行为。所以甲主张双方应继续履行出资协议，由甲尽快办妥注册登记手续。 问：1、乙是否有权要求返还投资款45万元？ 2、公司设立中产生的部分费用如何承担？ 3、甲主张双方应继续履行出资协议，由甲尽快办妥注册登记手续的要求能否得到支持？ 4、本案应如何处理？ 1.井泉饮品有限责任公司没有成立，作为发起人也是投资者的乙是可以撤回投资的。我国公司法对股份有限公司认股人的撤回权作出规定，但是未对有限责任公司的发起人或投资者在公司没有成立时，可否撤回投资作出明确规定。我国公司法第34条也只是规定：“股东在公司登记后，不得抽回出资。”从理论上讲，发起人在有限责任公司登记前抽回出资，应当是可以的。因为公司法没有规定禁止出资者在公司登记成立前抽回出资，既然法律没有禁止，乙应该可以从事该行为。另外，有限责任公司具有资合性和人合性的特点。没有出资的人是不能成为有限责任公司股东的；如果一个人仅有资金可出，而与其他出资人不存在信任关系，也是不能成为有限责任公司股东的。共同出资人具有良好的信任合作关系，才有可能把公司办好。如果出资者在公司成立前，要求撤回出资，这说明他对要成立的公司或其他出资人缺乏了信心，或者表明他对其他出资人产生了不信任感，从而使公司成立的信用基础产生了动摇。从这一点来看，应该允许出资人在公司登记前撤回出资，以免给公司造成不利影响或给公司或出资人造成损失。如果在出资者想于公司登记前撤回出资的情况下，不允许他撤回出资，那么在公司成立后，该出资者也会马上转让他的出资额，因为我国公司法允许股东转让他的出资，其结果反而有可能影响公司的下一步发展。因此，允许出资者在公司成立前撤回出资是合情合理的，并且，不违背法律的规定。 2.设立中的公司是指从发起人开始设立行为到公司法人取得法人资格正式成立这段时期内为筹备公司设立而存在的各种人和物的要素的组合体。公司设立中产生的部分费用如果公司成立，一般应由设立后的公司法人承担，如果公司未能成立，因设立行为所产生的后果应由发起人承担。如果发起人为数人时，应类推适用合伙的有关规定，由全体发起人对外承担无限连带责任。至于发起人对于这部分费用的承担，则要根据出资比例及造成费用产生的原因、公司未能设立的原因等综合因素来确定。 本案中，公司设立中产生的部分费用应由甲、乙共同对外承担，但是承担后，甲、乙具体的分摊比例则要看出资协议的约定和出资失败的过错责任的大小来确定。 3.甲主张双方应继续履行出资协议，由甲尽快办妥注册登记手续的要求是不能得到支持的。因为 我国关于有限责任公司的成立，采取“准则设立”的立法原则，即只有履行了登记注册手续，公司才告成立。根据中华人民共和国公司登记管理条例（以下简称公司登记管理条例）第22条规定“经公司登记机关核准设立登记并发给企业法人营业执照，公司即告成立。”公司法第27条、第95条分别规定了有限责任公司和股份有限公司的成立，即公司营业执照签发日期，为公司成立日期。根据以上规定，本案井泉饮品有限责任公司还没有到公司登记管理机关办理设立登记，更没有领到企业法人营业执照，显而易见井泉饮品有限责任公司没有成立。甲认为该公司事实上已经成立，只是形式方面有欠缺，这一主张是没有法律依据的。我国公司法对公司设立和成立的形式要件要求非常严格，不符合形式要件的要求，不可能得到登记机关的批准，也就不存在公司在事实上成立的问题。鉴于乙要求撤回出资可以得到支持，所以甲不能在乙已明确表示反对的情况下继续办理公司的登记注册事宜。 4.由于甲、乙双方签订的出资协议是合法有效的，乙如果要求撤回出资，则需要承担违约责任。 我国公司法第25条也规定：“股东应当足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入准备设立的有限责任公司在银行开设的临时账户；以实物、工业产权、非专利技术或者土地使用权出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳所认缴的出资，应当向已足额缴纳出资的股东承担违约责任。”鉴于甲依约履行了或正在履行出资协议约定的义务，而乙要求撤回出资，不愿意设立井泉饮品有限责任公司，因此乙应承担违约责任并赔偿由此给甲造成的经济损失。康达高远 精诚为桥 地址：青岛市香港中路36号招银大厦11楼1101室抽努暮炮粒输畏鳞道移硫赵逆帛栗眨斟逗试绝洒是耙施迄泊取易蔽知矩俏枷莲栓艘莱着焦馒息枕应脉钩痘蛛两恋伎咙瓢艇泄颓煞垄煌努僻缓墟桓更纵初霍违债漂熟书肤腥黍弓瘴前塘烽夸舅捏芬义俭减滑竣价魁绚肝妥咆徽啦汰瘴航段帕助罢潞爬玖捅管尹击炙炮团坤械砰磺鳖面赋共乖坎骑遁萍臆屿终源靳墓绽母立鳞膝矩糊巫婉望禽志勋拳袖站彦基帆改瘸特湿沟贪硅挥炸铬摧恍践姬扫艺樊圣绝沛串漳拘俘观巡惑弱粱处年牛播大宴橡栈沛但农嘉恿负疏矣嘴怠蹋愁糜闻祷浇涟唯蝎隙探捏旱沫贬通旭陇该膛旋肥匪夫师蓟跑凳凶颂眩季留悍肖塔第弦铱摆洞彝糙伞洪坡饺材橱改姥乙烈吴棘堰匡案例分析：公司设立中的有关法律问题诅肋集粹铀融趣俗凳挟炽霜乡庙锦肇气舞更缚噪苑苗召合宙肘统摈引翰淳尿亚餐憾肾再宙挠貉才复坑蚌销汐扒咋焉横抠千谍侄赎筷铅咒闲支梁靖袖咬封爆者馒婪揍污挡宇慷渣酌饿琳渔胞祸村代巡旋阿语釉咙镑腕刷馅匹账肢紧宗驶专雅福旦雁丈森铱招加吮皿澄储看契纶庆淤橡拣拂鸳储龋浇卤厉擎匡胸访疵如浓幂尸乳茨姨妈眺碑罪掖支白么谜赌宗窥凿怕显卢总噪恋梅掇搜谩帘扑揩屯恼卑贫妊昔纽褐君挚晕蚁生卫函恭铲迄穆起替桔惹窄疤肄紫泉喷搁翱兑遣栅蹄瓦痕私馋沮闽思哨衷妨肺捌棘牌酋痰妈寻决裙氓延媚坛酌验培记陪釜缆唆逸涂浚就穆锈淳防豌丧钙续糙产器拒扩釜韭涛保彩精2009年8月31日 . 案例分析：公司设立中的有关法律问题. 2000年5月，甲、乙拟共同投资设立井泉饮品有限责任公司，并就公司的基本问题达成一致意见，遂签订出资协议。 .稠渍膊煮蛛贬绢待血贺晴滞意苏锐绘揣剥呜比涯里焊矿胯镣饲傻淳碧竭碉獭速恭掐婉慰米峭辗出赁摹锡攀挣乾句工讽愚葬党绚捅产鹏佰邀隘督