以商标的保护为例论《商标法》和《反不正当竞争法》的关系.docx

以商标的保护为例论商标法和反不 正当竞争法的关系 摘要：随着社会经济的发展，商标的侵害方式层出不 穷。文章以商标权保护为线索，通过分析商标法和 反不正当竞争法之间的关系，指出了两部法律在商标 权保护上存在的不足，并提出了建议。 关键词：商标权；保护；反不正当竞争 一、我国商标法对商标权的保护 对商标权的保护首先是通过商标法来完成。然而，无 论是现行商标法还是传统的商标法理论，对商标权的保护 都存在着明显的缺陷。 依照我国商标法第 51 条、第 52 条的规定：商标 专用权以核准注册的商标和核定使用的商品为限，其保护 范围仅及于在相同或类似的商品或服务上使用相同或近似 的商品构成侵权。即使是驰名商标，商标法亦仅禁止 将其标志作为商标使用，而未规定如将他人驰名商标标识 作为域名、商号使用是否构成侵权。总之，商标法中 商标专用权的保护只针对相关的商标而言，而与其他商业 性使用无关。但在实践中，更多案例显示出将他人商标标 识作为非商标的商业性使用与商标专用权人的权利维护之 间的冲突与纠纷，如将他人商标标识作为商号使用，或作 为域名使用等等。对商标专用权的设置，是为了通过商标 标识识别不同生产经营者的商品或服务，以保护商标使用 者的资金及劳动投入。同时，通过商标对商品或服务的识 别，有利于维护市场的正常秩序，维护商品使用者和消费 者的合法权益。因此，商标的识别功能和广告效应是对商 标进行专有保护的基础。对他人商标标识在其他商业性活 动中的使用，如果损害了原商标权人商标的识别功能和广 告效应，则应构成侵权，但无法依据现有法律进行救济。 二、反不正当竞争法对商标的保护 我国反不正当竞争法对商标保护的部分也做了规 定，如反不正当竞争法第 5 条规定，经营者不得以 “假冒他人的注册商标”的手段从事市场竞争。对于如何 解释假冒他人的注册商标，他们认为不应仅限于商标法关 于商标假冒或商标侵权的规定，还应扩展到商标法所界定 的假冒商标以外的其他侵权行为如故意仿冒行为、故意把 他人注册商标作为自己的商品名称或装潢使用足以造成误 认的行为。但是按反不正当竞争法第 21 条的规定，假 冒他人的注册商标依照商标法处理，可见反不正当 竞争法规定的假冒他人的注册商标的内涵与商标法 的规定等同，在此商标法和反不正当竞争法产生 了竞合，对此部分内容在后文会做详细阐述。具体来说， 反不正当竞争法规定禁止这几种假冒商业标志的行为： 假冒他人注册商标；擅自使用知名商品特有的名称、包装、 装潢、或者使用与知名商品近似的名称、包装、装潢，造 成和他人的知名商品相混淆，使购买者误认为是该知名商 品；擅自使用他人企业名称或者姓名，引人误认为是他人 的商品。 在这三项中反不正当竞争法的补充性主要体现在第二 项，因为第一项规定的假冒注册商标行为是与商标法 上相应的侵犯注册商标专用权的行为同义的，第三项的规 定也没有多少新意和突破。而第二项对仿冒知名商品特有 的名称、包装和装潢的规定则是最主要的突破。之所以这 么说，是因为若谈补充性，就要显示出反不正当竞争法对 商业标志的保护上不是其他知识产权法的简单重复，而应 当有其独特性。其独性在于，一是扩展商业标志的保护范 围，即要将其他法律鞭长莫及的商业标志纳入其保护范围； 二是要建立与其保护范围相应的保护标准。只有这样，其 他知识产权法律对商业标志保护范围的有限性及反不正当 竞争法在这方面的补充性才能充分显示出来，从而也更加 符合实际的需要，事实上也是如此。 不过，有一点很重要的问题须注意，即商业标志受反 不正当竞争法的保护，其前提是该标志有一定的影响和社 会吸引力，是知名的。这也是大多数国家和地区反不正当 竞争法将对商业标志的保护限定“知名”的原因。例如， 日本不正当竞争防止法第 2 条第一、二款分别限定为 “广为熟知的”、“著名的”商品标志，美国立法上虽然 没有直接要求，但从绝大多数判例看，法院通常只在受害 人的商标属于著名商标的情况下才适用反淡化。 WIPO1996 年关于反不正当竞争保护的示范规定尽管没 有直接使用“知名”的字眼，但其注释第 2.02 条明确指出： “典型的情况是，商标、厂商名称或其他企业名称越是驰 名，被混淆的可能性就越大”。我国对“知名商品”的认 定是指“在市场上具有一定知名度，为相关公众所知悉的 商品”。至于如何确定商业标志的知名度，目前各国尚无 统一的标准。严格来讲，这与其说是一个立法的限定问题， 还不如说是法院和行政执法人员的一个解释问题。大体上 应考虑两方面的因素，一是相关市场，即商业标志使用的 产品或企业的地区市场、行业性质、相关顾客、贸易渠道 与方式等；二是业务状况，即投产时间、销售业绩、广告 量、社会评价、信用状况等，在一定地区知名的标志到了 其他地区未必知名，考虑这些因素是必要的。此外，如同 商标即有驰名商标、著名商标、公众熟知的商标之分一样， 知名度也有强弱大小之分，对其保护应有所区别。这些都 是实践操作中应当注意的问题。 三、商标保护中商标法与反不正当竞争法的 竞合 竞合是同时并存的意思，规范竞合是指同一行为符合 数个规范之要件，致该数个规范皆得适用该事实的现象称 为规范竞合，反不正当竞争法与商标法在商标权益保护方 面存在规范竞合的现象，主要表现为对假冒注册商标权行 为的共同规制。 在形形色色、层出不穷的不正当竞争行为中，假冒商 标是最为常见的一种，是未经商标权利人许可，擅自在商 品上标注其商标的情况。假冒商标的目的是用一种产品冒 充另一种产品，违背了诚实信用的商业道德，假冒商标中 的相当一部分是注册商标，该行为同时又是侵犯注册商标 专用权的行为，这就出现同一行为同时成为反不正当竞争 法和商标法共同规制的对象，在法理上就产生了规范竞合 的问题。反不正当竞争法作为经济立法其立法目的在于建 立公平的市场竞争秩序，从而保护竞争者利益、消费者利 益乃至社会利益。商标法的立法目的侧重于保护商标权人 的利益，但其最终目的也在于维护正常的市场秩序。因此， 二者对竞争秩序的共同追求，必然导致这两种法律的立法 目的存在着相似性，它们共同的目标就维护企业、消费者 的财产利益和人身利益，维护公平的竞争关系。商标法在 确立商标专用权的同时，要求商标权人必须保证商品质量， 维护商标信誉，以保障消费者的利益，促进市场经济的发 展，这与作为反不正当竞争法帝王条款的诚实信用原则是 一脉相通的。反不正当竞争法与商标法之间，之所以具有 深刻的联系，其根源源于共同的立法目的和立法原则，这 是二者在保护商标权益方面会产生法律适用竞合的根本原 因。 四、结论 任何法律均有其固有的局限性，商标法和反不 正当竞争法也不例外。随着社会经济的发展，商标的侵 害方式会更加层出不穷，商标的不正当竞争行为除了要受 到商标和反不正当竞争的相关法律和商标法自身相关规范 的规制以外，至少还要受到民法的诚实信用、公序良俗、 权利滥用禁止等基本原则的规范、限制。 商标权是知识产权传统三大制度之一，商标作为表彰 商品的一种标志具有重要的经济价值和社会价值。随着知 识经济的到来，商标的功能由最初的表明商品来源逐渐扩 展到广告宣传、增强竞争等多方面，商标己成为资本和消 费者经济中的原子核，围绕商标的占有、使用的一系列竞 争也越来越激烈，加上入世对我国的冲击，必须正确认识 商标不正当竞争行为，明确商标不正当竞争行为的性质、 范围，才能有效地在经济交往中维护自己的权利。商标的 不正当竞争行为不仅仅是反不正当法中规定的行为，它在 现实生活中存在着很多典型的表现形式，这些表现形式实 质上揭示了我国商标法与反不正当竞争法存在的 很多不足之处。为了使真正意义上的商标权获得完善的保 护，理顺以商标为载体的商业竞争体系，应当立足于实践 全面修改完善相关法律规定，这样才能在国际经济交往中， 为制定合理的法律规范，完善商标保护体系和市场竞争秩 序的良性