行政法-黄金笔记

1行政法与行政诉讼法八讲1 总论1、公共行政并不限于行政机关的活动，行政机关委托的组织，以及法律法 规授权的组织实施的活动也可能是公共行政。理解公共行政最重要的是其内容，凡涉及公共权力、公共 职责、公共服务性质的活动都属于公共行政的范畴。2、行政法的存在是由公共行政的性质决定的。行政活动的性质是行政机关国家权力对社会公共事务进行组织与管理的活动。而权力是一种可以强制他人服从的力量。强制他人服从，一方面是由行政机关所履行的职能所决定，没有权力就无法有效履行维持秩序的职能；但其另一方面则是可能对被管理者的权益造成损害。正是因为行政权力的这种双重性决定，必须对行政权力的行使加以法律控制。人类历史以及我们自己的生活经验告诉我们， “绝对的权力，绝对的腐败”。因此，运用行政法控制行政权力的运用就是行政法的使命所在。3、行政组织区于其他社会组织在于享有国家行政权力，行政行为区别于其他社会活动在于运用强制他人的权力，行政复议与行政诉讼也是以行政权力的运用为管辖对象。4、行政法的基本原则合法行政依法行政原则是行政法上最重要的原则，现代法治国家的行政法学可以说是基于实行依法行政原则而建立起来的。法律对公民与行政机关活动的不同要求：前者， “法无禁止即自由 ”；后者， “无法律即无行政” 。两个内涵：法律优位原则（消极）、法律保留原则（积极）。合理行政原则合理行政原则要求行使行政权力应当客观、适度，符合理性。行政合理性原则包括平等原则和比例原则。平等原则是 强调行政行为的相对人应当拥有平等的行政法地位，行政机关实施行政行为时应当给予相对人平等的对待。比例原则（妥当性原则、必要性原则、均衡原 则）则是强调行政机关在实施行政行为时，应当全面权衡有关的公共利益和个人利益，采取对相对人权益造成限制或损害最小的行政行为，不能超过必要的限度。 此是否为行政法上之“成本收益”理论?诚实信用原则诚实信用原则，又称行政信赖保护原则，是指当公民、法人或其他 组织对行政机关及其管辖活动已经产生信赖利益，并且这种信赖利益因其具有正当性而应当得到保护时，行政机关不得随意变动这种行为，如果 变动必须补偿相对方的信赖损失（注意：不是私法上的“ 信赖利益”）。主要表现形式有：相互信任和忠 诚； 行政机关原 则上不得制定对相对人具有溯及力启航龙图开启司考，考研新时代。司考保过班，不过全额退费（支付宝支付，不扣任何费用）全国免费咨询电话：4006781826 2的法律规范；行政机关不得随意撤 销或者废止已 经生效的具体行政行为。要点：复效行政行为复效行政行为是指对一人授益而同时对另一人生产侵益效果的行政行为。关于复效行政行为如何适用信赖保护原则，可区分为两种情形：一是对相对人为授益，对第三人为负担， 对此有必要在相对人的权益与第三人的权益之间权衡，如果第三人权益优越，应承认完全撤销权，即信 赖保护原则不能适用；二是对相对人为负担，对第三人为负担， 对第三人为授益，对此应依负担行政行为撤销之法理解决。正当程序原则行政机关实施行政管理，除涉及国家秘密和依法受保护的商业秘密、个人隐私以外， 应当公开，注意听取公民、法人和其他组织的意见；要依法保障行政管理相对人、利害关系人的知情权、参与 权和救济权。包含三个次要原则：公开原 则、公正原 则、参与原则。拓展：结合正当程序原则，评析云南“躲猫猫”事件中网民调查委员会的行为。高效便民原则要求：严格遵守行政程序和时限，行政机关在法宝期限之内如果不行使行政职权，在法定期限届满后不得再行使，同 时应承担相应的法律责任。 行政机关机构精简。在符合法定条件的情况下，可以由一个行政机关集中行使行政权力，可以在很大程度上提高行政效率。权责统一原则行政职权属于国家权力，法律授予行政机关行政职权之后，行政机关必须及时、合法地行使。行政机关应当行使行政 职权而不依法及时行使的，构成违反法定职责，必 须承担相应的法律责任。2 行政主体1、确定行政主体“三法”（行政主体构成要件）A 是否享有行政职权。要点有二：一是职权来源。行政主体的职权来源或是基于宪法或行政组织法取得的，或是经 法律、法 规或规章授权而取得，除此不能认为享有职权。二是取得方式。取得行政职权的方式限于法律、法规或规章的明确规定，如果没有明确 规定，或者不是规章以上文件的规定，就不能 认为享有行政职权。如果是“ 行政机关在没有法律、法规或规章规定的情况下，授权其内设 机构、派出机构或者其他组织行使行政职权的， 应当视为委托”。B 其在法律上是否能以自己的名义行政行政职权。要点有二：一是能行使行政职权，但无“名”无“责”的不是行政主体，此常 为行政机关的内 设机构、派出机构或受委托组织。二是级上级行政机关批准，但不在 对外文书上署名的也不是该案的行政主体。其是否能自己承担法律责任。首先，此处的行政法律责任应当理解为，能否作 为行政复议的被申请人、行政诉讼的被告、国家赔偿的义务机关。法律上能够成为上述相应责任主体就是行政主体，不能成为的则不是行政主体，而不论其是否具有独立的财务支付能力。因 为行政赔偿责任的承担主体是国家，而国家赔偿是以国库作为后盾予以支撑的。其次，依 行启航龙图开启3司考，考研新时代。司考保过班，不过全额退费（支付宝支付，不扣任何费用）全国免费咨询电话：4006781826 C 诉法解 释第 20 条第 1 款规定：“行政机关组建并赋予行政管理职能但不具有独立承担法律责任能力的机构，以自己的名义作出具体行政行为，当事人不服提起诉讼的， 应当以组建该机构的行政机关为被告。 ”这里所指的“不具有独立承担法律责任能力”，变应当理解为在法律不能独立成为行政程序中的上述主体角色。法律没有分配其担当上述角色，它就没有独立承担法律责任的能力。反之，则可认为其具有独立承担 责任的能力。2 行政机关中央行政机关类型（共110） 名称 说明组成部门（27）1、外交部；2、国防部；3、发改委；4、教育部；5、科技部；6、工业和信息化部；7、国家民委；8、公安部；9、国家安全部；10、监察部；11、民政部；12、司法部；13、财政部；14、人力资源和社会保障部；15、国土资源部；16、环保部；17、住房和城乡建设部；18、交通运输部；19、铁道部；20、水利部；21、农业部；22、商务部；23、文化部；24、卫生部；25、国家人口和计生委；26、中国人民银行；27、审计署1、国务院组成部门均有行政主体资格2、监察部与中纪委、国家预防腐败局合署办公直属机构（16）1、海关总署；2、税务总局；3、工商总局；4、质监总局；5、广电总局；6、出版总署（国家版权局） ；7、体育总局；8、安监总局；9、统计局；10、林业局；11、知识产权局；12、旅游局；13、宗教事务局；14、参事室；15、机关事务管理局；16、预防腐败局 1、除参事室外，其他均有行政主体资格2、国家预防腐败局与中纪委、监察部合署办公直属特设机构（1） 1、国有资产监督管理委员会 1、有行政主体资格直属事业单位（17）1、新华社；2、中科院；3、社科院；4、工程院；5、国务院发展研究中心；6、国家行政学院；7、中国地震局；8、中国气象局；9、银监会；10、证监会；11、保监会；12、电监会；13、社保基金理事会；14、自然科学基金委；15、台办；16、新闻办；17、档案局1、证监会、保监会、银监会、电监会、社保基金理事会、地震局、气象局有行政主体资格，其他的没有2、台办、新闻办、档案局与中共中央的有关部门合署办公议事协调机构（26）1、国防动员委员会；2、边海防委员会；3、空中管制委员会；4、爱国卫生运动委员会；4、绿化委员会；5、学位委员会；6、防汛抗旱总指挥部；6、妇儿工委；7、拥军优属拥政爱民领导小组；8、残疾人工委；9、扶贫开发领导小组；10、关税税则委员会；11、减灾委员会；12、科技教育领导小组；13、转业干部安置工作小组；14、禁毒委员会；15、老龄工委；16、西部开发领导小组；17、振兴东北领导小组；18、抗震救灾指挥部；19、国家信息化领导小组；20、应对气候变化及节能减排领导小组；21、能源委员会；22、安全生产委员会；23、防治艾滋病工委；24、森林防火指挥部；25、三峡建设委员会；26、南水北调委员会；26、纠风办1、除学位委员会、防汛抗旱总指挥部、抗震救灾指挥部等个别单位外，绝大部分没有行政主体资格2、议事协调机构的数量、名称和职权经常变化办公机构 国务院办公厅 1、没有行政主体资格4（1）办事机构（4） 1、侨务办；2、港澳办；3、法制办；4、研究室 1、均无行政主体资格部管国家局（18）1、信访局（国办管） ；2、粮食局（发改委管） ；3、能源局（发改委管） ；4、国防科工局（工业与信息化部管） ；5、烟草专卖局（工业与信息化部管） ；6、外国专家局（人力资源和社保部管） ；7、公务员局（人力资源和社保部管） ；8、海洋局（国土部管） ；9、测绘局（国土部管） ；10、民航局（交通部管） ；11、邮政局（交通部管） ；12、文物局（文化部管） ；13、药监局（卫生部管） ；14 中医药管理局（卫生部管） ；15、外汇管理局（人民银行管） ；16、煤监局 （安监总局管） ；17、保密局（中办管） ；18、密码管理局（中办管）1、除保密局、密码管理局外，其他均有行政主体资格2、保密局、密码管理局与中共中央的有关部门合署办公，实际上由中共中央办公厅管理启航龙图开启司考，考研新时代。司考保过班，不过全额退费（支付宝支付，不扣任何费用）全国免费咨询电话：4006781826 说明：部级机关看 “部、委” 。部级行政机关具有行政主体地位，有 权制定规章。直属机构看“ 直属”。凡直属国 务院的“ 局”，通常都是直属机构。直属机构具有与部 级行政机关相等的行政主体地位，也有规章制定权。不是直属为 “国家局”。不是国 务院直属的“ 局”，是由部委辖属的国家局或称部管局。部管局一般也都具有行政主体地位。与国务院的直属“ 局”相比，虽然都叫局，但其法律地位和行政权限与国务院直属机构不在一个层级，它无权制定规章。为事机构多 为“ 办”。带 “办”的多为协助总理办理专门事项的机构。国务院事业单 位。事业单位或组织，是指为国家创造或改善生产条件，从事为工农业生产服务活动，不以营利为 目的的单位。国 务院事业单 位中虽然也有带“ 局”的单位，但它们不是行政机关，一般没有行政主体资格。通常只能接受法律、法 规授权，在特定的行政管理事务上具有行政主体地位。地方行政机关地方行政主体第一级 地方各级政府 中央体派驻地方的机构第二级 派出机关 工作部门 直属（特设）机构 直属事业单位 议事协调机构 办公机构 办事机构（只有县级以上政府才设立下属部门和机构，乡镇政府没有下设部门和机构）第三级 某些部门的内设机构 某些部门的派出机构派出机关与派出机构的五个区别：A、设立机关不同。派出机关为某级政府设立，派出机构则是政府的工作部门所设立。B、行政职权不同。派出机关行使一般行政职权 ，派出机构只行使某方面的行政 职权。C、各类多少不一。我国的派出机关主要有三种：一是省、自治区人民政府 经国务院批准设立的行政公署；二是县、自治县人民政府经省、自治区或直辖市人民政府批准设立的区公所；5三是市辖区、不设区的市人民政府经上一级人民政府批准而设立的街道办事处。但派出机构则各类较多，如公安派出所、税务所、工商所等。D、法律地位不同。派出机关具有行政主体地位，派出机构除法律、法 规授权的以外则没有行政主体地位。值得注意的是，派出机构法律地位的转换，即无法律、法 规授权时，它是行政机关的派出机构；一旦获得法律、法规授权，它就成为法律、法 规授权组织。E、职权来源不同。派出机关依宪法或行政组织法获得职权并取得行政主体地位，派出机构则依据具体法律、法规的授权取得行政主体地位。3 在行政机关的内设机构、派出机构法律角色的转换问题 上，它们都是行政机关的组成部分，它们有的兼有被授权组织和被委托组织的双重身份，即在有的场合经法律、法 规授权是行政主体，在有的场合只是受行政机关委托行使行政职权，则不是行政主体。综上，没有法定授权以自己名义，或超出法定授 权种类，没有法律 规定而授权均不能取得行政主体资格，其行为仍视为 所属机关的行为。4 公务员要点：判断公务员的三个标准：依法履行公职。纳入国家编制。国家编制管理分为行政编制、事 业编制和企业编 制。 纳入行政编制的人员 才属于公务员。 国家财政负担工资福利。公务员身份的取得适用范围 主任科员以下的非领导职务录用程序 发布公告资格初审笔试面试资格复审政审体检取得身份（录用）试用期限 试用期 1 年，合格者任职，不合格者取消录用委任制 适用于大多数一般的公务员职务选任制 适用于立法机关选举（决定）的领导职位取得职务（任职）聘任制 适用于专业性或辅助性职位，但涉及国家秘密的除外兼任职务（兼职） 经批准可在机关外兼职，但不得领取兼职报酬，也不得在企业或营利性组织中兼职公务员职务的履行考核内容 德能勤绩廉，但以绩为重考核类型 定期考核；不定期考核考核考核结果 优秀；称职；基本称职；不称职奖励对象 公务员个人；公务员集体奖励形式 精神物质相结合，以精神奖励为主奖励奖励等级 嘉奖；三等功；二等功；一等功；授予荣誉称号处分种类 警告；记过；记大过；降级；撤职；开除处分后果 处分期间不得升迁；记过、记大过、降级、撤职的不得涨工资处分处分解除 解除处分后晋升工资、级别、职务不再受影响，但解除降级、撤职不视为官复原职调任 从其它国有单位或团体调入机关担任公务员转任 在公务员队伍内变动职务交流挂职 人事关系在原单位，但在其它单位短期工作6近亲任职回避 夫妻、直系血亲、三代以内旁系血亲、近姻亲：不能相互直接领导；不能直属同一领 导；不能一方当领导，另一方干组织、人事、纪检、监察、财务、审计地域任职回避 县乡两级主要领导不能在原籍任职回避执行公务回避 涉及本人（或近亲属）利害关系的；近亲即夫妻、直系血亲、三代以内旁系血亲、近姻亲公务员的抵抗错误命令权：命令有错可抵抗；上级坚持应执行；执行后果上级负；明知故犯责自负。公务员身份的丧失特点 应注意问题辞职公务员自己提出，包括自愿辞职、引咎辞职、责令辞职下类情况不得辞职：未满最低服务年限；担任涉密职位或未满原职脱密期限；重要公务尚未处理完毕且须本人继续处理；正接受审计、纪检、刑事审查辞退国家单方面决定，被辞退后按照失业处理辞退的两种特殊情况：年度考核连续两年不称职（一年不称职仅降一级任职） ；连续旷工 15 天以上或一年累计旷工 30 天以上退休因客观原因丧失职位，可获得退休金和其它待遇下列情况可提前退休：工龄满 30 年；距规定退休年龄不足 5 年且工龄满 20年；符合规定的其他情况纠纷解决机制（30 天） （30 天）（15 天） （60/90 天）原机关复核 上一级机关或同人事处理 级人事机关申诉再上一级机关再申诉（60/90 天）上一级机关或同级人事机关申诉 （限初次申诉由省级以下机关处理的情况）（30 天） （60/90 天）一般公务员的申诉程序仲裁生效 申请法院强制执行聘任合同争议 （60 天） 人事争议仲裁委员会不服仲裁（15 天） 提起民事诉讼聘任制公务员的仲裁程序注意：1、公务员的公务行为与个人行为的判别标准。公务员具有公私双重身份，即执行职务时的公务员身份和从事非职务活动时的公民身份。由于双重身份而导致了双重行为，这就是公务员的公务行为与个人行为。所谓公务员的公务行为，即公 务员履行行政职责 ，代表并以国家行政机关的名义对社会实施管理的行为。而公 务员的行的个人行为，则是公 务员以公民身份实施的同，非履行行政职责的行为。如此区分的意义就在于，这两种不同的行 为要遵循不同的法律规则，并发生不同的法律后果，其法律 责任的归属也完全相悖，公务员的公 务行为由国家或其所在行政机关承担责任，个人行为则由公务员个人承担责任。7实务中，通常把以下四种因素作为区分公务行为与个人行为的标准：时间。公务员在上班时间实施的行为，通常可以 认为是公务行为。而公务员下班以后实施的行为则一般视为个人行为。 例外：人民警察在危 难和紧急关头有解救危难和制止犯罪等处理紧急情况的职责岗位。公 务员在其工作岗位上 实施的行为通常可认为是公务行为。公务员在工作场所以外实施的行为则多视为个人行为。 职责。公 务员在上班 时间或非工作场所实施的行为如与其职责有关，通常亦可认为是公 务行为。反之，如其行为 既不是在上班时间或工作场所实施，又不能证明相应行为与其职责有关，则应认为是个人行为。命令。公 务员依行政首长命令、指示或委托实施的行为，通常可以 认为是公务行为。如果其行为既无首长命令、批示、指示或委托依据，又非在上班时间、工作场所实施或不能证明与其 职责有关， 则应认为该行为是个人行为。2 除法律、法规、规章以及国务院决定外，行政机关不得以其他形式设定行政机关公务员处分事项。行政机关公务员依法被判处刑罚的，给予开除处分。3 行政汉上的追偿权是指行政机关对外承担国家赔偿责 任之后，可依法要求有重大过失或故意而造成损害的公务员，承担部分或全部赔偿费用的权利。与民法上的追偿权不同：其前提不是行政机关已“替人受过” ，其性质也不是经济责任的移转更不是损失的填补，它是行政机关对公务员过错行为的一种惩戒，从而实现对职务关系的规范。行政处分所针对的对象不是公务员的人身而主要是职务关系，是对职务关系的变动，即产生变更或消灭的后果。三、行政行为1、行政行为是指行政主体在实施行政管理活动，行使行政职权过程中作出的具有行政法律意义的行为。行政行为必须是对相对人权利义务产生了实际影响的行为，未产生影响即不具备行政行为的法律要件。2、行政行为的单方性：行政行为的单方性以执行性为前提，行政行为必须依法作出不可任意而为； 行政行为 有依 职权和应申请之分。依职权的行政行为的单方性容易理解，容易出错的是依申请的行政行为。依申 请的行政行为虽是应当事人的申请而启动，但当事人并没有决定权，是否 许可仍然看行政机关的 单方意志； 行政合同要以行政主体和相对人的双方合意为成立条件，但这只是行政行 为的一种例外。尽管是例外，在行政合同中，也还仍然存在明显的行政主体的单方意志。3、抽象行政行为。静态的抽象行政行为，指行政机关规定的具有普遍约束力的规范性文件；动态的抽象行政行为，指行政机关制定具有普遍约束力的规范性文件的活动。 标注：只有静态的抽象行政行为可以反复适用区分具体行政行为与抽象行政行为的意义：具体行政行为可诉，抽象行政行为不可诉；部分抽象行政行为可以被申请行政复议，由有权机关审查其合法性；具体行政行为受到审查后，8其效力可以由复议机关或人民法院直接认定、维持或者撤销。而抽象行政行为即使属于可以审查范围，审查机关也不能直接给予撤销，一般只表现为在本案不予适用。4 具体行政行为：行政法律行为、单方行政行为、外部行政行为、具有个别性牲。相关：行政事实行为是指行政机关在行使行政职权的过程中不以影响公民、法人或其他组织的权利义务为目的进行的活动。行政事实行为，不发生法律效果，或者 虽然发生法律效果，但效果的发生与行政主体的意思无关。行政事实行为，不可提起行政诉讼，但如果行政事 实行为造成损失的，依法可以单 独提起行政赔偿诉讼。具体行政行为是对特定人或者特定事项的一次性处理，这种个别性特征具体表现为：就特定事项对特定人的处理；就特定事项对可以确定的多数人的处理。具体行政行为的效力由拘束力、确定力和执行力三部分构成。如果具体行政行为没有为相对人设定义务，则一般不具有执行为。具体行政行为，可以由有执行权的行政机关依法强制执行，也可以由人民法院根据申请强制执行。成立要件：一是行为的主体是行政主体；二是行为本身具有行政管理内容；三是要以行政机关的名义实施。书面形式 应加行政机关的印章，非书面形式由公务人员作出。生效方式：即时生效；送达生效；公告生效；附条件生效。合法要件：具有职权；证据确凿；程序合法；适用法律法规正确；非滥用职权。程序上，行政行为一经作出且符合生效要件，就推定为有效效力先定，就 产生法律约束力；实体上，已经生效的行政行为还可以是不合法的，而不合法的行政行为就是无效的。无效的行政行为可经法定程序予以确认。要点：行政行为成立的功用，在于表明该行为在法律上已经存在。行政行为生效的功用，则在于表明该行政行为已产生法律拘束力。而合法的功用，就在于评判行政行为的适法性， 进而从法律上决定对其的取舍。5 抽象行政行为的种类执行性、补充性、自主性。抽象行政行为的成立三要件：一是行政主体制定了具有普遍约束力的规则。即抽象行政行为在形式上表现为一定的规则；二是行政主体制定的规则有调整行政法律关系的内容；三是该规则以行政主体的名义作出。抽象行政行为的生效条件：已经公布且生效期限届至。抽象行政行为的合法三要件：一是不与法律、法规相抵触；二是具有制定权限；三是制定程序合法。不符合以上要件的抽象行政行为无效。6 行政立法行政立法是抽象行政行为的一种典型代表形式，是行政行为的一个重要组成部分；是有权行政机关依照法定程序，在自己的职权范围内制定并颁布有关行政管理事项的、普遍适用的规范性文件的活动。形式上包括行政法规和规章。行政机关制定规章以下的其他规范性文件的活动不属于行政立法范畴，只是抽象行政行为。行政立法包括行政法规、部门规章和地主政府规章。这些行政立法在法律效力上并不处于同一个层级，行政法规的效力高于部门规章和地主政府规章；部门规章和地方政府规章的效9力通常取决于制定主体的行政级别。行政级别高的行政主体制定的规章的效力通常高于行政级别低的行政主体制定的规章的效力。至于相同行政级别行政主体制定的规章，则应根据职权划分的原则，各行政立法主体只能就自己管辖的事务制定规章，如属于国务院部委管辖的事务，由国务院部委制定规章；属于地主管辖的事务，则由地方制定规章，二者 发生冲突的，由国务院裁决。自治条例和单行条例在必要的情况下可以变通法律、行政法规的某些规定，以适应当地民族的政治、经济和文化的特点。在一般情况下，自治区的自治条例、单行条例要以符合法律、行政法规为原则，自治州、自治县的自治条例、 单行条例要以符合地方性法 规、地方政府规章为原则。在地方性法规和地方政府规章中， 经济特区市的法规、 规章具有一定特殊性，它们毋须完全遵行法律、行政法规 的具体规定，而只要 “遵行法律、行政法规的基本原则”即可。行政法规的解释权属于国务院。国务院法制机构研究拟订行政法规解释草案，报国务院同意后，由国务院公布或者由国务院授权国务院有关部门公布。行政法规的解释与行政法规具有同等同等效力，国务院各部门和省、自治区、直 辖市人民政府可以向国务院提出行政法规解释要求。规章的解释同规章具有同等效力。所有规章都必须报国务院备案。较大市人民政府制定的规章备案要分别报国务院、省级人大和政府、本级人大和政府。要点行政立法的效力，即行政法规和规章在国家法律体系中的地位。在我国宪法具有最高法律效力。法律次之而高于行政法规和规章。行政法规的效力高于地方性法规和规章。地方性法规的效力高于本级及下级政府规章。省级政府规章的效力高于辖区内较大市政府规章。部门规章间、部门规章与地方政府规章间具有同等效力。部门规章与地方政府间的效力立法法未作规定，部门规章属于中央立法，地方法规属于地方立法，之间冲突的由国务院提出意见，国务院认为适用地方法规的可适用地方法规，如国务院认为应适用部门规章，则应报请全国人大常委会裁决。7 行政合同是行政主体为了实现行政管理目标，与相对人之间经过协商所达成的协议。包括国有土地使用权出让合同、全民所有制工业企业承包合同、公用征收补偿合同、国家科研合同、农 村土地承包合同、国家订购合同、公共工程承包合同、计划生育合同。行政合同的缔结方式：招标、拍卖和直接磋商。行政合同的特征：当事人一方是行政主体，享有行政 权力；目的是实施行政管理；行政主体对行政合同的履行享有行政优益权；双方当事人的争议受行政法调整，通 过行政救济方式解决。行政合同的契约性：行政合同是一种双方行 为，以行政主体和相对人的意思表示一致为前提；合同订阅后，只要合同条款符合国家法律、法规的规定，该合同即成为约束行政主体和相对人的权利义务关系的依据。行政合同中行政机关的权利及相对人的权利：行政机关的选择相对方的权利、对合同履行的监督权和指挥权、单方 变更和解除合同权、制裁权，以及相 对人的取得报酬权、取得优惠权、损害 赔偿请求权、损失补偿请 求权、不可预见的困 难补偿权。8 行政强制执行是指相对人未履行行政法上的义务 ，国家机关依法采取强制措施，迫使10其履行义务或达到义务履行的同一状态。行政强制执行的前提是法定义务人不履行义务，法定义务人不履行并不构成违法行为，为了实现该法定义务，引来强制执行的必要。与其他行政行为有所不同的是，行政强制执行的特点在于强制“ 实现”，即通过强制手段实现法定义务。强制执行有两种途径：一是行政机关的自行执行；二是行政机关申请法院强制执行。申请法院执行是原则，而行政机关自行执行是例外，作 为 例外，即只有法律、法 规明确授权，才能由行政机关自行执行；作为原则，意味着除明确授权自行执行外，都应当由行政机关申请法院执行。行政强制执行的目的是义务的履行，因此以义务人不履行义务为前提；而行政强制措施目的在于使当事人的人身与财产保持一定状态，从而预防、制止违法行为或危险状态的发生，或保全证据等。它不以义务人不履行义务为必要的前提；行政强制执行的主体包括行政机关和人民法院，而行政强制措施的主体只有行政主体。行政强制执行是一种行为方式，行政强制措施是一种手段。作为一种行为方式，行政 强制执行中包含行政强制措施；但作为一种手段，行政强制措施又不限于行政强制执行，在其他行为方式中也可能存在采取行政强制措施的可能。重点关注中华人民共和国政府信息公开条例四、行政许可1. 有关行政机关对其他机关或者对其直接管理的事业单位的人事、财务、外事等事项的审批，不适用行政许可法。2.【信赖保护原则】公民、法人或者其他组织依法取得的行政许可受法律保护，行政机关不得擅自改变已经生效的行政许可。行政许可所依据的法律、法规、 规章修改或者废止，或者准予行政许可所依据的客观情况发生重大变化的，为了公共利益的需要，行政机关可以依法变更或者撤回已经生效的行政许可。由此给公民、法人或者其他组织造成财产损失的，行政机关应当依法给予补偿。标注：信赖保护原则是行政法基本原则中行政合理性原则的重要内容。3.【可设定许可的事项】下列事项可以设定行政许可：直接涉及国家安全、公共安全、经济宏观调控、生态环境保护以及直接关系人身健康、生命财产安全等特定活动，需要按照法定条件予以批准的事项；有限自然资源开发利用、公共资源配置以及直接关系公共利益的特定行业的市场准入等，需要赋予特定权利的事项；提供公众服务并且直接关系公共利益的职业、行业，需要确定具备特殊信誉、特殊条件或者特殊技能等资格、资质的事项；直接关系公共安全、人身健康、生命财产安全的重要 设备、 设施、产品、物品，需要按照技术标准、技术规范，通过检验、检测、 检疫等方式进行审定的事项；企业或者其他组织的设立等，需要确定主体资格的事项；法律、行政法规规定可以设定行政许可的其他事项。4.【可不设许可的条件】本法第十二条所列事项，通过下列方式能够予以规范的，可以不设行政许可：公民、法人或者其他组织能够自主决定的；11市场竞争机制能够有效调节的；行业组织或者中介机构能够自律管理的；行政机关采用事后监督等其他行政管理方式能够解决的。5.行政许可权有关要点：法律可以设定所有行政许可。行政法规在没有法律规定时，可以设定行政许可。国 务院可用发布决定的方式设定行政许可。地方性法规在尚未制定法律、行政法规时，可以 设定行政许可。 省级政府规章在尚未制定法律、行政法 规和地主性法规时，可以 设定临时性的行政许可。 临时性的行政许可 实施满 1 年需要继续实施的，应当提请本级人民代表大会及其常务委员会制定地方性法规。 地方性法规和省级政府规章，不得设定应当由国家统一确定资格、资质 的行政许可；不得 设定企业登记及其前置性行政许可。其设定的行政许可，不得限制竞争。 法规、规章均可在上位法 设定的行政许可事 项范围内， 实施行政许可规定权。其他规范性文件不得设定行政许可。6.【委托实施的相关规定】行政机关在其法定职权范围内，依照法律、法规、 规章的规定，可以委托其他行政机关实施行政许可。委托机关应当将受委托行政机关和受委托实施行政许可的内容予以公告。委托行政机关对受委托行政机关实施行政许可的行为应当负责监督，并对该行为的后果承担法律责任。受委托行政机关在委托范围内，以委托行政机关名义实施行政许可；不得再委托其他组织或者个人实施行政许可。7.【相对集中许可权】经国务院批准，省、自治区、直辖市人民政府根据精简、 统一、效能的原则，可以决定一个行政机关行使有关行政机关的行政许可权。8.【行政许可的地域性规定】法律、行政法规设定的行政许可，其适用范围没有地域限制的，申请人取得的行政许可在全国范围内有效。9.【听证程序】听证按照下列程序进行：行政机关应当于举行听证的七日前将举行听证的时间、地点通知申请人、利害关系人，必要时予以公告；听证应当公开举行；行政机关应当指定审查该行政许可申请的工作人员以外的人员为听证主持人，申请人、利害关系人认为主持人与该行政许可事项有直接利害关系的，有权申请回避；举行听证时，审查该行政许可申请的工作人员应当提供审查意见的证据、理由，申 请人、利害关系人可以提出证据，并进行申辩和质证；听证应当制作笔录，听证笔录应当交听证参加人确认无误后签字或者盖章。行政机关应当根据听证笔录，作出行政许可决定。10.【特定资格的授予方式】实施本法第十二条第三项所列事项的行政许可，赋予公民特定资格，依法应当举行国家考试的，行政机关根据考 试成绩和其他法定条件作出行政许可决定；赋予法人或者其他组织特定的资格、资质的，行政机关根据申请人的专业人员构成、技 术条件、经营业绩和管理水平等的考核结果作出行政许可决定。但是，法律、行政法规另有规定的，依照其规定。公民特定资格的考试依法由行政机关或者行业组织实施，公开举行。行政机关或者行业组织应当事先公布资格考试的报名条件、报考办法、考试科目以及考试大纲。但是，不得 组织强制性的资格考试的考前培训，不得指定教材或者其他助考材料。1211.【实施许可不收费制度】行政机关实施行政许可和对行政许可事项进行监督检查，不得收取任何费用。但是，法律、行政法规另有规定的，依照其规定。行政机关提供行政许可申请书格式文本，不得收费。行政机关实施行政许可所需经费应当列入本行政机关的预算，由本级财政予以保障，按照批准的预算予以核拨。12.【实施许可收费时的费用处理】行政机关实施行政许可，依照法律、行政法规收取费用的，应当按照公布的法定项 目和标准收费；所收取的费用必须全部上缴国库，任何机关或者个人不得以任何形式截留、挪用、私分或者变相私分。财政部门不得以任何形式向行政机关返还或者变相返还实施行政许可所收取的费用。13.【单位自检及监督改正】对直接关系公共安全、人身健康、生命财产安全的重要设备、设施，行政机关应当督促设计 、建造、安装和使用单 位建立相应的自检制度。行政机关在监督检查时，发现直接关系公共安全、人身健康、生命 财产安全的重要设备、设施存在安全隐患的，应当 责令停止建造、安装和使用，并 责令设计、建造、安装和使用 单位立即改正。14.【撤销许可的情形】有下列情形之一的，作出行政许可决定的行政机关或者其上级行政机关，根据利害关系人的请 求或者依据职权，可以撤销行政许可：行政机关工作人员滥用职权、玩忽职守作出准予行政许可决定的；超越法定职权作出准予行政许可决定的；违反法定程序作出准予行政许可决定的；对不具备申请资格或者不符合法定条件的申请人准予行政许可的；依法可以撤销行政许可的其他情形。被许可人以欺骗、贿赂等不正当手段取得行政许可的，应当予以撤销。依照前两款的规定撤销行政许可，可能对公共利益造成重大损害的，不予撤销。依照本条 第一款的规定撤销行政许可，被许可人的合法 权益受到损害的，行政机关应当依法给予赔偿。依照本条第二款的规定撤销行政许可的，被许可人基于行政许可取得的利益不受保护。标注：行政许可的撤销是指行政许可行为违法，而依法否定其效力的制度。行政许可的撤回是指行政许可行为合法，但因出现法定情形而依法使其失效的制度。行政许可被撤销后，其自始无效；而行政许可被撤回，失去的只是向后的效力。而行政许可的注销是指在出现特定事实时，行政机关依据法定程序收回行政许可证件或向社会公告行政许可失去效力的事实。15.【注销许可的情形】有下列情形之一的，行政机关应当依法办理有关行政许可的注销手续：行政许可有效期届满未延续的；赋予公民特定资格的行政许可，该公民死亡或者丧失行为能力的；法人或者其他组织依法终止的；行政许可依法被撤销、撤回，或者行政许可证件依法被吊销的；因不可抗力导致行政许可事项无法实施的；法律、法规规定的应当注销行政许可的其他情形。16.【滥用职权的处理】行政机关实施行政许可，有下列情形之一的，由其上级行政机关或13者监察机关责令改正，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任：对不符合法定条件的申请人准予行政许可或者超越法定职权作出准予行政许可决定的；对符合法定条件的申请人不予行政许可或者不在法定期限内作出准予行政许可决定的；依法应当根据招标、拍卖结果或者考试成绩择优作出准予行政许可决定，未经招标、拍卖或者考试，或者不根据招 标、拍 卖结果或者考试成 绩择优作出准予行政许可决定的。17.【行政赔偿】行政机关违法实施行政许可，给当事人的合法权益造成损害的，应当依照国家赔偿法的规定给予赔偿。18.【非法取得许可者的责任】被许可人以欺骗、贿赂等不正当手段取得行政许可的，行政机关应当依法给予行政处罚；取得的行政许可属于直接关系公共安全、人身健康、生命财产安全事项的，申请人在三年内不得再次申请该行政许可；构成犯罪的，依法追究刑事责任。19.【被许可人的违法责任】被许可人有下列行为之一的，行政机关应当依法给予行政处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任：涂改、倒卖、出租、出借行政 许可证件，或者以其他形式非法转让行政许可的；超越行政许可范围进行活动的；向负责监督检查的行政机关隐瞒有关情况、提供虚假材料或者拒绝提供反映其活动情况的真实材料的；法律、法规、规章规定的其他违法行为。四、行政处罚1、一事不再罚原则：针对一个违法行为，不能 给予两次以上的同一种类的行政处罚。首先针对同一个违法行为。一个 处罚主体或者多个处罚主体不能根据同一个法律规范再次作出处罚。必须 提请注意的是这里指的是同一个法律 规范，对于违反了不同的法律规范， 应当分别给予处罚， 这不能说是违反了一事不再 罚原则。但如果不同的法律规范， 针对同一违法行为给予同一种类的处罚规定时，说 明它们对此行为进行处罚所要实现的目的是一样的，没有区别，所以，只要处罚一次就实现了管理的目的，不能再次 处罚 。违法行为构成犯罪的，人民法院判决拘役或者有期徒刑时，行政机关已经实施了行政拘留的，应 当依法折抵相应刑期；人民法院判 处罚金时，行政机关已实施了罚款的， 应折抵相应的罚金。2、行政处罚的实施主体：行政机关；法律、法 规授权的具有管理公共事务职能的组织；受行政机关委托的组织。限制人身自由的行政处罚权只能由公安机关行使。受委托组织必须符合以下条件：依法成立的管理公共事务的事业组织；具有熟悉有关法律、法律、规 章和业务的工作人 员；对违法行为 需要进行技术检查或者技术鉴定的， 应当有条件、有组织进行相应的技 术检查或者技术鉴定。另外，委托必须依照法律、法规或者规章的规定，并且不能走出行政机关的法定权限。委托行政机关必须对受委托组织实施的行政处罚行为负责监督，并对该行为的后果承担14法律责任，而受委托的组织则必须在委托范围内以委托行政机关的名义实施行政处罚，并且不能再委托其他的组织或者个人实施行政处罚。3、相对集中处罚权的行使：一个行政机关集中行使有关行政机关行政处罚权 必须有国务院或者经国务院授权的省、自治区、直辖市人民政府的授 权决定；集中行使行政处罚权的行政机关 应当作为本级政府的一个行政机关，不得作为政府一个部门内设机构或者下设机构。集中行使行政 处罚权的行政机关的工作人员必须是公务员。行政处罚权 相对集中后，有关部门不得再行使已统一由一个行政机关行使的行政处罚权；仍然行使的，作出的行政处罚决定一律无效。国务院部门 垂直领导的行政机关行使的行政 处罚权 以及限制人身自由的行政处罚权不得由集中行使行政处罚权的行政机关行使。集中行使行政处罚权的行政机关 应作为本级政府直接 领导的一个独立的行政执法部门，依法独立履行规定的职权 ，并承担相应的法律责 任。对集中行使行政 处罚权 的行政机关作出的具体行政行 为不服提出的行政复议申请，由本级人民政府依法受理；上一级人民政府设立集中行使行政处罚权的行政机关的，申请人也可以选择向上一级人民政府设立的集中行使行政处罚权的行政机关提出行政复议申请，由该行政机关依法受理。5 行政处罚的管辖：行政处罚案件由违法行为发生地（实施地、发现地、结果地）的县级以上地方人民政府具有行政处罚权的行政机关管辖，法律、行政法规另有 规定的除外；违法行为构成犯罪的，行政机关应当将案件移送司法机关；两个以上行政机关对行政处罚权发生争执时，应协商解决，协商不成的， 报请共同的上一级行政机关指定管辖。6、行政处罚的种类：大类型 自由罚 行为罚 财产罚 声誉罚 其它处罚子类型 行政拘留； 劳动教养 责令停产停业；暂扣或吊销许可证、执照 罚款；没收违法所得、 非法财物 警告 可由法律、行政 法规创设7 行政处罚的决定可创设 可规定 注意问题法律 各种处罚 限制人身自由的处罚由法律保留行政法规 限制人身自由除外 可设定吊销企业营业执照的处罚地方性法规 限制人身自由、吊销企业营业执照除外 可设定暂扣企业营业执照的处罚部门规章 罚款限额由国务院规定地方性规章 警告；罚款下位法应当在上位法规定给予处罚的行为、种类和幅度范围内对已有处罚做出规定罚款限额由省级人大常委会规定8、行政处罚的实施机关及实施规则一般处罚机关地域管辖：违法行为发生地机关（包括行为实施地与结果发生地）级别管辖：县级以上地方政府的有权机关指定管辖：对管辖权有争议的由其共同上一级机关指定集中处罚机关国务院或其授权的省级政府可以决定集中处罚，该综合执法机关在行政处罚领域具有主体资格；中央垂直领导机关（海关、国税、金融、外汇管理）的处罚权和限制人身自由的处罚权不得被集中行使15处罚看能力 不满 14 周岁的不予处罚，已满 14 不满 18 周岁的从轻或减轻处罚；精神病人在不能辨认或控制自己行为时违法不予处罚，间歇性精神病人在精神正常时违法应予处罚。过时不处罚 违法行为发生之日起，或连续、继续行为终了之日起 2 年后（治安处罚为 6 个月后）不再处罚。一事不再罚 对一个行为，任何机关不得以同一事由（实施一个行为、违反一个规范）做出多次处罚；对一个行为，任何机关不得以多个事由（实施一个行为、违反多个规范）做出同一种类的多次处罚。罚刑可相抵 拘留可以折抵刑期，罚款可以折抵罚金，但没收的处罚不能折抵没收的刑罚。9、行政处罚的实施程序简易程序 一般程序 听证程序适用条件对公民 50 元以下、对单位1000 元以下罚款或警告 不适用简易或听证程序时 责令停产停业、吊销许可证或执照、大额罚款重要制度可以一人执法可以当场决定调查检查：至少 2 人执法做出决定：由行政机关负责人（集体）作出决定公务回避：应由非本案调查人员主持听证；当事人有权申请听证主持人回避委托听证：当事人可委托 1 至 2 人代理重要时限 处罚决定书须当场交付当事人不在场的应在 7 日内送达处罚决定申请期限：应在被告知后 3 日内要求听证告知期限：行政机关应在听证 7 日前通知听证时间与地点行政处罚决定书应当载明下列事项：（一）当事人的姓名或者名称、地址；（二）违反法律、法规或者规章的事实和证据；（三）行政处罚的种类和依据；（四）行政处罚的履行方式和期限；（五）不服行政处罚决定，申请行政复议或者提起行政诉讼的途径和期限；（六）作出行政处罚决定的行政机关名称和作出决定的日期。行政处罚决定书必须盖有作出行政处罚决定的行政机关的印章。行政处罚的执行（主要掌握罚款的执行）职权分离的原则决定者：行政机关所有者：国库（处罚机关不得截留私分，财政部门不得返还处罚机关）收缴者：银行（当事人应自收到处罚决定书 15 日内到银行缴款）当场收缴的例外适用简易程序处 20 元以下罚款（治安处罚为处 50 元以下罚款且被处罚人无异议） ，或适用简易程序不当场收缴事后难以执行的可当场收缴，但当场收缴的罚款应当自收缴之日起 2 日内交至行政机关在边远、水上或交通不便地区，当事人向银行缴款确有困难的经当事人提出可当场收缴，在水上、列车上当场收缴的罚款应自抵岸（到站）起 2 日内交至行政机关，行政机关应在 2 日内交至指定银行强制执行的措施 按日处罚款数额 3的执行罚有权的机关可以直接强制无权的机关只能申请法院强制执行治安处罚（主要掌握其与一般行政处罚的不同之处）16处罚种类警告：可以由派出所实施罚款：500 元以下的可由派出所实施拘留：15 日以下吊销：仅限吊销公安机关发放的许可证限期出境或驱逐出境：仅针对外国人没收：违法所得应先退还受害人，没有受害人的才能没收处罚时效 违法行为发生之日起，或连续、继续行为终了之日起 6 个月后不再处罚一般程序 30 日内审结，重大复杂案件报上一级公安机关可再延 30 日简易程序 警告或罚款 200 元以下可以当场处罚听证程序 吊销许可证或罚款 2000 元以上的，当事人有权申请听证调解程序 民间打架斗殴或毁损财物的，经调解达成协议的不予处罚，调解不成或不履行调解的给予处罚执行制度 有多种违法行为的应当分别处罚，但合并执行，合并执行的拘留不得超过 20 天对拘留决定起诉或复议，并提供合格保证人或按每日拘留缴纳 200 元保证金的，可以暂缓执行10、听证行政机关作出责令停产停业、吊销许可证或者执照、较大数额罚款等行政处罚决定之前，应当告知当事人有要求 举行听证的权利；当事人要求听证的，行政机关应当组织听证。当事人不承担行政机关组织听证的费用。听证依照以下程序组织：（一）当事人要求听证的，应当在行政机关告知后三日内提出；（二）行政机关应当在听证的七日前，通知当事人举行听证的时间、地点；（三）除涉及国家秘密、商业秘密或者个人隐私外，听证公开举行；（四）听证由行政机关指定的非本案调查人员主持；当事人认为主持人与本案有直接利害关系的，有权申请回避；（五）当事人可以亲自参加听证，也可以委