2012年注册会计师考试《经济法》练习(10)

、中国 A 公司与日本 B 商人共同出资设立一个中外合资企业，双方经协商拟订的合资企业合同，其部分条款如下：（1）合资企业投资总额1200万美元，注册资本500万美元。其中，中方出资为300万美元，外方出资为200万美元。（2）中方以货币、厂房、厂地使用权作价出资，其中该厂房属于中方合营者所有，但已抵押给中国工商银行；外方以外币、设备、专有技术作价出资，其中，专有技术是外方从该国某公司以许可证协议方式取得的有专有技术使用权。（3）为了保证外方投资收益，外方可以该合营企业的财产和权益为其出资担保。（4）合营各方采用分期缴付出资方式。在营业执照签发之日起2个月内，合营各方缴清各自认缴出资额的20%。（5）设立董事会，董事长由中方担任，副董事长由外方担任并兼任总经理，总经理为法定代表人。（6）合营期间如需增加注册资本，须经合营各方协商一致、董事会通过，并报原审批机构批准，向工商行政管理机关办理变更登记手续。要求：分析说明上述各项条款的内容是否符合我国有关法律规定，并说明理由。【正确答案】：第一， （1）注册资本占投资总额的比例符合有关法律规定（0.5分） 。根据中外合资经营企业法的规定，中外合资经营企业的投资总额在1000万美元以上至3000 万美元（含3000万美元）的，其注册资本至少应占投资总额的2/5，其中投资总额在1250万美元以下的，注册资本不得低于500万美元。在本案中，合资企业投资总额1200万美元，注册资本500万美元，符合该项规定（2分） 。（2）外方的投资比例符合有关规定（0.5分） 。根据中外合资经营企业法的规定，在合营企业的注册资本中，外国合营者的投资比例一般不低于25%。在本案中，外方投资比例占40% （1分） 。第二， （1）中方以作为抵押物的厂房投资不符合规定（0.5分） 。根据规定，中外投资者以实物作价投资，必须是自己所有且未设立任何担保物权。本案中，中方的厂房在作为投资前已经抵押给他人，故不能作为其出资方式（1分） 。（2）外方以专有技术出资不符合规定（0.5分） 。根据规定，投资者以工业产权、专有技术作价投资的，必须为自己所有且未设立任何担保物权，并应当出具拥有所有权和处置权的有效证明。在本案中，外方的专有技术属于以许可证协议方式取得的使用权，不能用来作为外方的投资（1分） 。第三，外方以合营企业的财产、权益为自己出资担保不符合规定。根据的规定，合营企业任何一方不得用以合营企业名义取得的贷款、租赁的设备或者其他财产以及合营者以外的他人财产作为自己的出资、也不得以合营企业的财产和权益或者合营他方的财产和权益为其出资担保（3分） 。第四，分期缴付出资的第一期出资额的比例和期限符合有关规定。根据规定，中外合资经营企业的投资者分期缴付出资的，合营各方第一期出资不得低于各自认缴出资额的15%，并且应当在营业执照签发之日起3个月内缴清（2分） 。第五，有关董事长、副董事长的确定符合规定。根据中外合资经营企业法的规定，董事长和副董事长由合营各方协商确定或由董事会选举产生。一方担任董事长的，由他方担任副董事长。但总经理作为中外合资经营企业的法定代表人不符合规定，因为董事长是合营企业的法定代表人（3分） 。第六，合营期间增加注册资本的程序符合规定。根据的规定，增加注册资本程序是：（1）合营各方协商一致；（2）合营企业董事会会议通过；（3）报原审批机关批准；（4）向原工商登记机关办理变更登记手续（3分） 。、2010年3月，A 公司与 B 公司签订了一份购买设备的合同，标的额为500万元。该合同约定：A 公司于3月10日向 B 公司支付50万元作为预付款；B 公司于4月10日交付设备；A 公司于 B 公司交付设备验收合格之日起3日内付清货款；任何一方违约，应当向守约方支付标的额5%的违约金。为保证合同履行及其违约责任的承担，B 公司以自有的两辆汽车祝您考试顺利通过，更多考试资料可以访问注册会计师考试网 http:/www.kao8.cc/zhukuai/考试吧：www.kao8.cc 一个神奇的考试网站。提供抵押担保，但没有办理抵押登记。B 公司又请 C 公司为自己提供保证担保，在保证合同中约定的保证方式为一般保证，但未约定保证期间。2010年3月10日，A 公司按合同约定向 B 公司签发并交付了一张已由 D 银行承兑的汇票，汇票金额为50万元。B 公司收到汇票后，背书转让给 E 公司，并注明“不得转让”。2010年4月10日，B 公司未按合同约定向 A 公司交付设备，经 A 公司催告后至4月15日，B 公司仍未交货。A 公司于4月20日通知 B 公司解除合同，要求 B 公司返还预付款50万元，同时支付违约金25万元。B 公司收到 A 公司通知后，对解除合同和返还预付款50万元没有提出异议，但不同意 A 公司提出的违约金要求，理由是：由于接到一笔政府采购的订单而无法按期交付 A 公司的设备，应当免除违约责任。2010年4月30日，A 公司要求 C 公司履行保证责任，C 公司表示拒绝，并先后提出两个理由：第一，在主合同纠纷未经审判或者仲裁前，A 公司无权要求自己承担担保责任；第二，保证合同未约定保证期间，保证合同无效。2010年5月10日 A 公司得知 B 公司已经因拖欠多项到期债务，被其他债权人申请破产并且已经被法院受理。管理人通知 A 公司继续履行合同， A 公司要求提供担保，被管理人拒绝。A 公司即表示不再继续履行合同，并以预付款 50万元，违约金25万元申报债权。A 公司要求以 B 公司设立抵押的两辆汽车获得优先清偿，但是发现该两辆汽车已经在2010年4月20日被 B 公司以市场价格转让给不知情的 F 公司，并且办理了过户手续。 A 公司提出该转让行为无效，要求管理人向法院申请予以撤销，追回该两辆汽车。2010年5月20日，E 公司将从 B 公司受让的汇票背书转让给 G 公司，G 公司在该汇票到期日向 D 银行提示付款，遭到 D 银行拒绝，理由是： A 公司已经通知银行，由于与 B公司的合同已经解除，停止支付票款。要求：根据上述事实，回答下列问题：（1）B 公司以汽车抵押没有办理抵押登记，抵押权是否可以设立？说明理由。（2）E 公司将注明“ 不得转让” 的汇票背书转让给 G，B 公司对 G 公司是否承担票据责任？说明理由。（3）A 公司是否可以解除合同？说明理由。 www.a8.C（4）B 公司提出的免除违约责任的理由是否正确？说明理由。（5）C 公司拒绝履行保证责任的两个理由是否正确？分别说明理由。（6）A 公司表示不再继续履行合同是否符合法律规定？说明理由。（7）A 公司以预付款50万元，违约金 25万元申报债权是否符合法律规定？说明理由。（8）B 公司转让设立抵押的两辆汽车是否符合法律规定？说明理由。（9）A 公司要求管理人申请撤销两辆汽车的转让行为是否符合法律规定？说明理由。（10）A 公司要求追回两辆汽车是否符合法律规定？说明理由。（11）D 银行拒绝支付票款是否正确？说明理由。【正确答案】：（1）B 公司以汽车抵押没有办理抵押登记，抵押权可以设立（0.5分） 。根据规定，当事人以交通运输工具设定抵押，抵押权自抵押合同生效时设立（1分） 。（2）B 公司对 G 公司不承担票据责任（0.5分） 。根据规定，背书人在汇票上记载“不得转让”字样，其后手再背书转让的，原背书人对后手的被背书人不承担保证责任（1分） 。（3）A 公司可以解除合同（ 0.5分） 。根据规定，当事人一方延迟履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行的，当事人可以解除合同。当事人一方主张解除合同的，应当通知对方，合同自通知到达对方时解除（1分） 。本题中，B 公司经 A 公司催告后仍未交付设备，而且 A 公司及时通知了 B 公司，因此，符合解除合同的法定条件。（4）B 公司提出的免除违约责任的理由不正确（ 0.5分） 。根据规定，当事人一方违约是由于免责事由的出现造成的，则可以根据情况免除违约方的违约责任。免责事由包括：法定事由、免责条款、法律有特别规定（1分） 。本题中，B 公司不具备免责事由包括的情形。祝您考试顺利通过，更多考试资料可以访问注册会计师考试网 http:/www.kao8.cc/zhukuai/考试吧：www.kao8.cc 一个神奇的考试网站。（5）C 公司的第一个理由正确。根据规定，一般保证的保证人享有先诉抗辩权，在主合同纠纷未经审判或仲裁，并就债务人财产依法强制执行用于清偿债务前，对债权人可拒绝承担保证责任（1分） 。C 公司的第二个理由不正确。根据规定，保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起6个月（1分） 。（6）A 公司表示不再继续履行合同符合法律规定（ 0.5分） 。根据规定，人民法院受理破产申请后，管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定解除或者继续履行，并通知对方当事人（1分） 。管理人决定继续履行合同的，对方当事人应当履行，但有权要求管理人提供担保。管理人不提供担保的，视为解除合同（1分） 。（7）A 公司以预付款50万元申报债权符合法律规定，但是以违约金25万元申报债权不符合法律规定（0.5分） 。根据规定，管理人或者债务人依照破产法规定解除双方均未履行完毕的合同，对方当事人以因合同解除所产生的损害赔偿请求权申报债权。这时可申报的债权以实际损失为限，违约金不得作为破产债权申报（1分） 。（8）B 公司转让设立抵押的两辆汽车不符合法律规定（0.5分） 。根据规定，抵押期间，抵押人未经抵押权人同意，不得转让抵押财产，但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外（1分） 。（9）A 公司请求撤销两辆汽车的转让行为不符合法律规定（0.5分） 。根据规定，人民法院受理破产申请前1年内，涉及债务人财产的下列行为，管理人有权请求人民法院予以撤销：无偿转让财产的；以明显不合理的价格进行交易的；对没有财产担保的债务提供财产担保的；对未到期的债务提前清偿的；放弃债权的（1分） 。（10）A 公司要求追回两辆汽车不符合法律规定（ 0.5分） 。根据规定，动产占有人将动产不法转让给受让人以