第4章 物权的法律冲突法.ppt

1、第四章物权的法律冲突法，第一节物的所在地法原则，一、物的所在地法原则的产生和发展物的所在地法原则的产生可以追溯到十三四世纪意大利的“法则区别说”。 波罗的海提出不动产权适用物的所在地法，动产权必须适用当事人属法。 随着资本主义经济和国际商品流动的进一步发展，许多国家的立法和实践逐渐抛弃了“动产随从人”的原则，转为适用物所在地法。 目前，物所在地法已成为解决动产权法冲突的基本原则。 二、物权关系适用物所在地法的理论依据(1)主权说(2)法律关系本座说(3)利益需求说(4)方便说、控制说：中国有学者认为物权关系是由物权关系本身的性质决定的。 三、物所在地法的适用范围关于最高院民法通则若干问题的意见

2、第一百八十六条规定土地、土地附着的建筑物以及其他固定物、建筑物的固定附属设备为房地产。 不动产的所有权、买卖、租赁、抵押、使用等民事关系，应当适用不动产所在地的法律。 注：动产和不动产可以同时相互变化。 例如，果园里果树的果实，挂在果树上的时候是不动产，摘下来就是动产。 钢材水泥等是动产，用它建造房屋就是不动产，四、物品所在地法适用例外(1)运输中物品的物权关系一般适用送达方法和送达方法。 (2)船舶、飞机等运输工具的物权关系一般适用注册地法或旗国法。 (3)关于外国法人终止或解散时的物权关系，一般适用法人属人法。 (4)遗产继承现在主要有单一制度和区别制两种做法。 物所在地法的个案研究：肖永

3、平P148原告(英国富翁)在英国自己家卖艺术品，小偷在意大利把那个艺术品卖给了第二被告(意大利人)。 第二被告将这件艺术品送到英国，第一被告拍卖时，原告在英国提起了对这件艺术品的所有权诉讼。 根据事物所在地之一的意大利法律，第二被告对其艺术品拥有合法的所有权。 问：这个事件如何适用物品所在地法？ 2 .这个事件适用物品所在地法的例外吗？ 3、如何理解“毒树毒果”和“善意获得”的理论？ 4、中国对盗窃物品是否适用善意取得制度？ 5、如何平衡财产所有权的“静态安全”与财产交易的“动态安全”6、禁止“善意取得”必然是保护财产“安静安全”吗？ 意大利政府为了减少汽车盗窃事件，特别立法排除了对登记车辆的

4、善意取得，结果盗窃事件没有减少。 盗窃集团除将部分盗窃车运往国外销售外，还可拆卸国内难以销售的车辆，获利，但带领运输业和修业等行业进入盗窃环节，最终注意：中国应建立折中的盗窃品善意取得制度：原则上否定盗窃品善意取得，但有例外善意取得赃物为金钱或者无记名证券的，适用善意取得。 五、关于中国物权法适用的规定(一)民法通则规定：房地产所有权房地产所在地法(二)适用关于最高院民法通则若干问题的意见规定：房地产所有权、买卖、租赁、抵押、使用等民事关系，房地产所在地法(三)海商法船舶所有权船旗国法律船舶抵押权船旗国法律原船舶登记国法律船舶留职权开放登记(便利旗船):巴拿马、利比里亚、洪都拉斯、塞浦路斯半开

5、放登记：多被英国等发达国家采用。船舶所有权登记的效力海商法第九条：船舶所有权的取得、转让和消灭，应当在船舶登记机关登记，未登记的，不得对抗第三方。 船舶所有权的转让，应当签订书面合同。 在司法实践中，“第三者”有什么争议。 张某船舶买卖未注册王某租赁合同李某船员雇佣合同赵某死亡船员赵某亲属向三人提起诉讼：张某是否负责：大连海事法院判定张某不负责。 二审：辽宁省高级人民法院判决张某负责。 存在三种观点：第一种观点：“第三者”应该是船舶物权变动当事人以外的谁，即广义的第三者应该说第二种观点：“第三者”是善意的第三者，即限制说， 应当向第三方要求船舶物权即拥有船舶物权或者类似权利者，2 .船舶抵押权

6、船旗国法律原船舶登记国法律海商法第十六条：船舶共有者应当对船舶设定抵押权，得到占有三分之二以上份额的共有者的同意。 共有人之间另有约定的除外。 船舶共有人设定的抵押权不受船舶共有权分割的影响。 课程练习：甲、乙、丙、丁有轮船，甲占该船的70份额。 目前，甲方正以该船为抵押向某银行贷款500万元。 各共有人事先未就此约定的，甲方的抵押行为() a .未经任何人的同意，必须经b .乙、丙、丁的同意c .乙、丙、丁中份额最大的一方同意d .乙、丙、丁中两方同意，3 .船舶滞留海商法第25条：造船人、修船人签约注：船舶留置权主体仅包括造船人和修船人，是为了保护船舶抵押权人的利益，防止船舶公司故意将船舶

7、置于他人留置之下回避债务。 4、船舶优先权适用法院地国法海商法第二十二条：以下各项海事要求船舶优先权： (1)支付船长、船员和在船上工作的其他编辑依照劳动法律、行政法规或劳动合同发生的工资、其他劳动报酬、船员的遣返费用和社会保险费用(2) 船舶运行中发生的人身伤亡的赔偿请求(3)船舶吨税、诱导费、港务费和其他港规费的支付请求(4)海难救助的救济金的支付请求(5)船舶运营中因侵权行为发生的财产赔偿请求。 第二十三条本法第二十二条第一款所列各项海事请求，轮流赔偿。 但第(4)款的海事请求，如发生于第(1)款至第(3)款，应先补偿第(1)款至第(3)款。 本法第二十二条第一款第(一)、(二)、(三)

8、、(五)项中有两项以上海事请求的，不分先后，同时索赔受益者不足的，按比例受益。 第(4)款有两项以上海事请求的，向后发生的先行索赔。运用船舶优先顺序的程序和技术1 .提出拖船申请必须写给当事人：拖船申请书诉讼拖船申请书2种拖船申请书的重点内容：申请人需要提供担保财产的被申请人提供担保的金额(更多)2.进行拖船裁定3 .发出拖船令4 .诉讼5 .债权登记(公告、 (注册)验证)拍卖6 .拍卖船舶7 .行列受益注：死扣和活扣的区别，总结：船舶担保物权受益顺序： (学习要点)第一顺序：船舶优先权第二顺序：船舶留置权第三顺序：船舶抵押权第四顺序：一般海事债权最后顺序：船舶所有权中国海商法第24条：船舶

9、被拍卖后的受益顺序：优先发生行使拍卖费用和其他费用的船舶优先权船舶留置权船舶抵押权普通债权船舶所有权，事件分析： a船在航行途中遇到海难受到严重损害后，救助局及时救助后，靠泊码头，进入b船厂实际投入修理资金的该船损伤后未修理时的市值约200万元，不足救济金150万元因此船舶优先者向海事法院起诉，海事法院根据申请扣押了b修理厂留置占有的a船。 船舶拍卖价为280万元，船舶优先权排在船舶留置权之前领取，法院认为该拍卖费扣除诉讼费、拍卖费等费用后的抚恤金由船舶优先权者按比例领取。 拍卖金还不能接受该船发生的各船舶的优先顺序，修理造船厂的留置权不能再接受。 b造船厂对此提出异议，如果a船不修理造船厂，

10、其拍卖价格最高为200万元，不到280万元。 拍卖价格的这280万元，由于b造船厂投入的修理资金包括50万元和劳动价值，造船厂投资的50万元也作为a船的价值，全部用于船舶的优先受益，明显侵犯了造船厂的合法，被法院从280万元拍卖费中扣除50万元修理费，佚考虑方向本案的焦点是船舶优先权的受益范围是否限于发生海事请求时船舶自身的价值(四)民航法规定“民航所有权的取得、转让、消灭以及民航抵押权适用于飞机注册国的法律”，第二节国有化问题，一、 国有化定义一般意味着主权国家或政府根据本国法律，将部分个人所有的财产和权利国有化，由国家或其机构控制使用，国有化包括征用、没收和征收：征用通常由政府在紧急情况下

11、为了公共利益在一定期间内征收使用私有财产，并给予一定的补偿没收是指政府将私有财产作为永久公有接受，不给予任何补偿的措施。 征收是指政府必须为了公家依法将个人财产和企业归还给公共，政府有可能给予补偿，也有可能不给予补偿。 二、国有化法令对本国外国财产的效力国有化法令对本国外国财产的效力通常有两种情况： (1)一国国有化后，该国某公司将国有化的财产通过贸易转移到国外，该财产的原所有者主张对财产的权利的，该外国法院在外国国有化法令的领域(2)一国的国有化法令对被国有化的本国企业在海外的财产是否有效。针对这种情况，资本主义国家的国际私法理论和实践往往否定了他国国有化法令的领域外效力。 三、关于国有化法

12、令对本国人民内国财产的效力和补偿国有化法令和措施对外国人在本国境内的财产和效力，各国依照禁止习惯国际法征收外国人财产的规则拒绝承认。 但是近年来，各国都倾向于承认外国国有化法令对位于其国内的外国人财产的效力，要求所在国家给予一定的补偿。 关于补偿问题，各国的做法不同，(1)不补偿(2)给予“充分、有效、适时”的补偿(3)给予“适当、合理”的补偿。 四、中国关于国有化问题的立场和实践中国对外国投资者的财产一般不征收、征用，不进行大规模国有化，在将来非常特殊的情况下，即使确实需要征收、征用或者国有化，也给予外国投资者合理、超过原有财产价值的补偿。 我国政府的上述立场不仅在我国的国内立法中，在我国缔

13、结的双边投资保护协定中也有规定。 第三节信托、一、信托的起源和概念信托，通常指委托人将财产权转移给受托人，受托人根据信托文件，为受托人或者特定目的管理或者处置信托财产的法律关系。 信托始于英美衡平法。 委托人受托人受托人分析：信托和赠与的优缺点。 二、信托种类(一)公益信托和私益信托(二)营业信托和非营业信托(三)个别信托和集团信托(四)明示信托和默示信托(五)信托和推定信托，三、涉外信托关系的法律适用于英国和加拿大的法院到20世纪前半期的第二次世界大战后，信托范围的扩大和许多大陆法系国家的接受和这种情况发生了很大变化：信托自家法理论开始适用，即信托关系通常适用当事人选择的法律，如果没有这种选

14、择，则适用与信托最密切、最真实的法律。 四、信托准据法及其承认条约海山国际私法会议，1985年信托准据法及其承认公约信托准据法主要受当事人意思自治原则即信托由委托人选择的法律支配，选择无效的，适用最密切相关的法律。 确定最密切的联系，(一)委托人指定的信托管理地；(二)信托财产所在地；(三)受托人的住所或者营业地；(四)实现信托目的以及信托目的的地； 五、中国信托关系的发展及其适用(一) 2001年10月1日实施的信任法(二)中华人民共和国国际私法示范法，第九十一条信托适用信托财产授权人在设定或证明信托财产存在的书面文件中明确选择的法律。 信托财产授权人没有选择法律或者被选择的法律没有规定信托制度的，适用信托最密切的有关地法。