法考主观题讲义（总则编+物权编）

8必须无助地胡乱摸索。只有依靠这种体系，大家才能在某种程度上依据一定的方法，寻求有了关于民法的体系性观念，准确应用民法知识，还需要对于民法规范的准确理解。而理解民法规范，就需要对于规范进行解释。找法的过程，也就对此，简单概括，即是在民法体系思维的指导下，应用适当的方法，解释民法规范。【特别提醒】了考察具体的民法规范。因此，通过命题人通过语言文字描述事实认知，是案例分析过程【特别提醒】注意概括时，语言的规范性。出租人、承租人、出卖人、买受人等等另一方面取决于判断者对于可能适用于该案的规范整体的认识。3【特别提醒】上述三段论式的分析方法，民法学中称为民法案例分析的历史方法。此种方法之应用，必要的。然而，此种方法在面对实践中案例或考试中明确指向是“谁可以向谁主张什么”此种方法，简单概括，就是为案中主体的请求权寻找规范基础，即确定该以哪些法条为根据来支持请求权。同一法律事实可为不同请求规范所支持，此不同规范所支持的请求权内容相同，有相按照约定或者根据租赁物的性质使用后的状基于同一法律事实产生若干并行不悖的请求权，可为权利人同时实现。同一主体有数项请求权，或者有一项请求使，并且由于不同选择法律效果冲突，只能选择其中一项行使。个规范适用。其中，典型代表之一，就是特别法由于普通法原理的应用。辑结论，要进行价值权衡，若结论有失正当性，则常舍逻辑而取价值。常用的领域如下：为前提，否则乙就不可能取得。由此前提，回答两个民法的基本原则是民事立法、民事行为和民事司法的基本准则，是体现民法精神、指导民事立法、司法和民事活动的基本原则。中国的民事立法上，确立了以下几项民法的基本原则：平等原则、自愿原则、公平原则、诚实信用原则、公序良俗原则、绿色原则。1.民法的基本原则是民事立法的准则民法的基本原则，蕴含着民法调控社会生活所欲实现的目标。这一目标是我国民法所调整的社会关系本质特征的集中反映，集中体现了民法区别于其他法律，尤其是行政法和经济法的特征。它贯穿于整个民事立法，确定了民事立法的基本价值取向，是制定具体民法制度和规范的基础。2.民法的基本原则是民事主体进行民事活动的基本准则民事主体所进行的各项民事活动，不仅要遵循具体的民法规范，还要遵循民法的基本原则。在现行法上对于民事主体的民事活动欠缺相应的民法规范进行调整时，民事主体应依民法基本原则的要求进行民事活动。3.民法的基本原则是法院解释法律的基本依据民法的基本原则是法院对民事法律、法规进行解释的基本依据。法院在审理民事案件时，须对所应适用的法律条文进行解释，以阐明法律规范的含义，确定特定法律规范的构成要件和法律效果。法院在对法律条文进行解释时，如有两种相反的含义，应采用其中符合民法基本原则的含义。无论采用何种解释方法，其解释结果均不能违反民法基本原则。4.民法的基本原则是司法裁判的依据，具有弥补法律漏洞的功能如果法院在审理案件时，在现行法上未能获得据以作出裁判的依据，这就表明在现行法上存在法律漏洞。此时，法院应依据民法的基本原则来进行法律漏洞的补充。所谓平等原则，也称为法律地位平等原则。我国《民法典》第4条规定，民事主体在民事活动中的法律地位一律平等。平等原则集中反映了民事法律关系的本质特征，是民事法律关系区别于其他法律关系的主要标志。它是指民事主体享有独立、平等的法律人格，其中平等以独立为前提，独立以平等为归宿。在具体的民事法律关系中，民事主体互不隶属，各自能独立地表达自己的意志，其合法权益平等地受到法律的保护。平等原则是市场经济的本质特征和内在要求在民法上的具体体现，是民法最基础、最根本的一项原则。现代社会，随着在生活、生产领域保护消费者和劳动者的呼声日高，平等原则的内涵正经历从单纯谋求民事主体抽象的法律人格的平等，到兼顾在特定类型的民事活动中，谋求当事人具体法律地位平等的转变。我国民法明文规定这一原则，强调在民事活动中一切当事人的法律地位平等。任何一方不得把自己的意志强加给对方，意在以我国特殊的历史条件为背景，突出强调民法应反映社会主义市场经济的本质要求。自愿原则，是指法律确认民事主体得自由地基于其意志去进行民事活动的基本准则。我国《民法典》第5条规定，民事主体从事民事活动，应当遵循自愿原则，按照自己的意思设立、变更、终止民事法律关系。自愿原则的存在和实现，以平等原则的存在和实现为前提。只有在地位独立、平等的基础上，才能保障当事人从事民事活动时的意志自由。自愿原则同样也是市场经济对法律所提出的要求。在市场上，准入的当事人被假定为自身利益的最佳判断者。因此，民事主体自愿进行的各项自由选择，应当受到法律的保障，并排除国家和他人的非法干预。自愿原则所体现的意思自治是民法最基本的一个理念。自由主义思想是支撑该理念的基础。消极自由是免于他人干涉的自由，主要存在于私人生活中；积极自由则是主动采取某项行为的自由，以政治自由为典型。私法以消极自由为其着眼点。肯定自愿原则（意思自治）必然导致承认私法自治。私法自治的表现：权利人自由，法律行为自由（契约自由自己责任，过错责任。公平原则是指民事主体应依据社会公认的公平观念从事民事活动，以维持当事人之间的利益我国《民法典》第6条规定，民事主体从事民事活动，应当遵循公平原则，合理确定各方的权利和义务。公平原则是进步和正义的道德观在法律上的体现。它对民事主体从事民事活动和国家处理民事纠纷起着指导作用，特别是在立法尚不健全的领域赋予审判机关一定的自由裁量权；它对于弥补法律规定的不足和纠正贯彻自愿原则过程中可能出现的一些弊端，有着重要意义。公平原则在民法上主要是针对当事人间的合同关系提出的要求，是当事人缔结合同关系，尤其是确定合同内容时，所应遵循的指导性原则。它具体化为合同法上的基本原则就是合同正义原则。作为自愿原则的有益补充，公平原则在市场交易中，为诚实信用原则和显失公平规则树立了判断的基准。但公平原则不能简单等同于等价有偿原则，因为在民法上就一方给付与对方的对待给付之间是否公平，是否具有等值性，其判断依据采主观等值原则，即当事人主观上愿以此给付换取对待给付，如此一来，即为公平合理，至于客观上是否等值，在所不问。由此，不难看出公平原则的具体运用，必须以自愿原则的具体运用作为基础和前提。如果当事人之间利益关系的不均衡，系自主自愿的产物，就不能谓为有违公平。总之，平等是基本前提，自愿是平等的保障，公平又是对于自愿结果的监督，以实现民法上假设的真正平等。这作为一个完整的逻辑整体，最终指向人们期待的正义状态!在民法上，诚实信用原则是指民事主体进行民事活动必须意图诚实、善意、行使权利不侵害他人与社会的利益，履行义务信守承诺和法律规定，最终达到这一目标——所有获取民事利益的活动，应使当事人之间的利益得到平衡。我国《民法典》第7条规定，民事主体从事民事活动，应当遵循诚信原则，秉持诚实，恪守诚实信用原则是市场伦理道德准则在民法上的反映。我国《民法典》将诚实信用原则规定为民法的一项基本原则，不难看出，诚实信用原则在我国法律上有适用于全部民法领域的效力。诚实信用原则常被奉为“帝王条款”，有“君临法域”的效力。作为一般条款，该原则一方面对当事人的民事活动起着指导作用，确立了当事人以善意方式行使权利、履行义务的行为规则，要求当事人在进行民事活动时遵循基本的交易道德，以平衡当事人之间的各种利益冲突和矛盾，以及当事人的利益与社会利益之间的冲突和矛盾。另一方面，该原则具有指导解释法律、填补法律漏洞的功能。当人民法院在司法审判实践中遇到立法当时未预见的新情况、新问题时，可直接依据诚实信用原则行使公平裁量权，调整当事人之间的权利义务关系。因此，诚信原则意味着承认司法活动的创造性与能动性。【案例1】无权代理与继承小王瞒着父亲老王，自称是老王的代理人，将老王所有的房子以老王的名义签订了买卖合同，约定价金150万元，合同履行期限到来之前，老王去世，小王作为唯一的继承人继承了老王包括上述房子在内的全部财产和权利。问题：小王可否继承老王享有的对于无权代理合同的追认权？6【案例2】甲将收藏的古玩一件，以10万元的价格卖给乙，2018年5月10日签订了书面合同，约定合同成立时所有权即归乙所有，甲收到价款之前，继续占有该古玩，同时约定，双方5月19日付款并转移占有，完成实际交付，任何一方违约需要支付4000元的违约金。19日，双方会面，乙称自己只带了6万元，要求甲先收下6万，并将古玩交给自己，余款一周后再付，甲拒绝。次思是要卖房,当其获得房屋所有权后,依据诚信原则,小王就应当去履行合同了,不能以通过继承获得追认权为由拒绝追认9日，甲通知乙，鉴于乙不支付价款，决定对乙的古玩进行留置，并给予乙2个月的期限。2个月后，乙仍然无法支付全部价款，甲即将古玩予以拍卖，并将拍得的9.5万元用来偿还自己的债务，同时请求乙支付剩余5000元的价款，并要求支付4000元的违约金。乙拒绝。问题：如何评价甲行使留置权的行为？7公序良俗是公共秩序和善良风俗的合称。公序良俗原则是现代民法一项重要的法律原则，是指一切民事活动应当遵守公共秩序及善良风俗。在现代市场经济社会，它有维护国家社会一般利益及一般道德观念的重要功能。我国《民法总则》第8条规定，民事主体从事民事活动，不得违反法律，不得违背公序良俗。经济的公序，是指为了调整当事人间的契约关系，而对经济自由予以限制的公序。经济的公序分为指导的公序和保护的公序两类。市场经济条件下，指导的公序地位趋微，保护的公序逐渐占据了重要位置。与保护劳动者、消费者、承租人和接受高利贷的债务人等现代市场经济中的弱者相关的保护性公序，成为目前各个国家和地区判例学说上讨论、研究的焦点。良俗即善良风俗，学界一般认为系指为社会、国家的存在和发展所必要的一般道德，是特定社会所尊重的起码的伦理要求。不难看出，善良风俗是以道德要求为核心的。为了将公序良俗原则与诚实信用原则区别开来，应将善良风俗概念限定在非交易领域的道德准则范围内，从而与作为市场交易的道德准则的诚实信用原则各司其职。与诚实信用原则相仿，公序良俗原则具有填补法律漏洞的功效。这是因为公序良俗原则包含了法官自由裁量的因素，具有极大的灵活性。因而能处理现代市场经济中发生的各种新问题，在确保国家一般利益、社会道德秩序，以及协调各种利益冲突、保护弱者、维护社会正义等方面发挥极为重要的机能。一旦人民法院在司法审判实践中，遇到立法当时未能预见到的一些扰乱社会秩序、有违社会公德的行为，而又缺乏相应的禁止性规定时，可直接适用公序良俗原则认定该行例如，代孕合同、对于婚外情人的遗赠等被认定为无效，都是基于其对于公序良俗的违反。【案例阅读】基本案情：南昌市青山湖区晶品假日酒店（以下简称晶品酒店）组织形式为个人经营，经营者系饶国礼，经营范围及方式为宾馆服务。2011年7月27日，晶品酒店通过公开招标的方式中7答案：案例分析中应用基本原则，常见情形有二：要么是因为案例涉及的问题尚未有具符合某些具体规范，但是，通过实质价值衡量却发现，违反了民法基本原则中倡导的基本价值。本案属于后一种情形。不留置此财产，债权人因此付出的代价无法获得正常主张违约责任、解除合同或履行抗辩等均可维护标获得租赁某物资供应站所有的南昌市青山南路1号办公大楼的权利，并向物资供应站出具《承诺书》，承诺中标以后严格按照加固设计单位和江西省建设工程安全质量监督管理局等权威部门出具的加固改造方案，对青山南路1号办公大楼进行科学、安全的加固，并在取得具有法律效力的书面文件后，再使用该大楼。同年8月29日，晶品酒店与物资供应站签订《租赁合同》，约定：物资供应站将南昌市青山南路1号（包含房产证记载的南昌市东湖区青山南路1号和东湖区青山南路3号）办公楼4120平方米建筑出租给晶品酒店，用于经营商务宾馆。租赁期限为十五年，自2011年9月1日起至2026年8月31日止。除约定租金和其他费用标准、支付方式、违约赔偿责任外，还在第五条特别约定：1.租赁物经有关部门鉴定为危楼，需加固后方能使用。晶品酒店对租赁物的前述问题及瑕疵已充分了解。晶品酒店承诺对租赁物进行加固，确保租赁物达到商业房产使用标准，晶品酒店承担全部费用。2.加固工程方案的报批、建设、验收（验收部门为江西省建设工程安全质量监督管理局或同等资质的部门）均由晶品酒店负责，物资供应站根据需要提供协助。3.晶品酒店如未经加固合格即擅自使用租赁物，应承担全部责任。合同签订后，物资供应站依照约定交付了租赁房屋。晶品酒店向物资供应站给付20万元履约保证金，1000万元投标保证金。中标后物质供应站退还了800万元投标保证金。2011年10月26日，晶品酒店与上海永祥加固技术工程有限公司签订加固改造工程《协议书》，晶品酒店将租赁的房屋以包工包料一次包干（图纸内的全部土建部分）的方式发包给上海永祥加固技术工程有限公司加固改造，改造范围为主要承重柱、墙、梁板结构加固新增墙体全部内粉刷，图纸内的全部内容，图纸、电梯、热泵。开工时间2011年10月26日，竣工时间2012江西省建设业安全生产监督管理站于2007年6月18日出具《房屋安全鉴定意见》，鉴定结果和建议是：1.该大楼主要结构受力构件设计与施工均不能满足现行国家设计和施工规范的要求，其强度不能满足上部结构承载力的要求，存在较严重的结构隐患。2.该大楼未进行抗震设计，没有抗震构造措施，不符合《建筑抗震设计规范》（GB50011-2001）的要求。遇有地震或其他意外情况发生，将造成重大安全事故。3.根据《危险房屋鉴定标准》（GB50292-1999该大楼按房屋危险性等级划分，属D级危房，应予以拆除。4.建议1）应立即对大楼进行减载，减少结构上的荷载。（2）对有问题的结构构件进行加固处理。（3）目前，应对大楼加强观察，并应采取措施，确保大楼安全过渡至拆除。如发现有异常现象，应立即撤出大楼的全部人员，并向有关部门报告。（4）建议尽快拆除全部结构。【最终判决及理由】违反行政规章一般不影响合同效力，但违反行政规章签订租赁合同，约定将经鉴定机构鉴定存在严重结构隐患，或将造成重大安全事故的应当尽快拆除的危房出租用于经营酒店，危及不特定公众人身及财产安全，属于损害社会公共利益、违背公序良俗的行为，应当依法认定租赁合同无效，按照合同双方的过错大小确定各自应当承担的法律责任。将绿色原则确立为民法的基本原则具有鲜明的时代特征。《民法典》第9条规定，民事主体法》第9条第2款）在民法中的体现。在民事立法、司法以及民事活动中，贯彻此项原则，有利于构建生态时代下人与自然的新型关系。作为一项民法的基本原则，其可能发挥作用的表现如下：首先，确立国家通过立法规范民事活动的价值导向，即进行规范设立要将节约资源、保护生态环境作为重要的参考因素。其次，要求民事主体本着有利于节约资源、保护生态环境的理念从事民事活动，树立可持续发展的理念。最后，司法机关在审理民事案件，适用民法规范裁判案件时，要加强对于节约资源、保护生态环境的民事法律行为的保护。程序探求民事法律规范含义的活动。民法解释的必要性体现亦有限缩解释的意味的全部损害人带来压力，进而促进债务人履行债务。故此处的“交付”不应包括占有改定的交付方式实更有适用的理由时，直接将法律规定适用于该事赔偿。如果一方企图杀害另一方未遂的，离婚时受害方也应当可以主张损民法总则部分的知识围绕两个核心问题展开：第一，什么是民事法律关系，即主体、客体、权利义务等内容；第二，为什么会有法律关系，即法律事实，具体包括行为、事件及两者的综合。做一个简要的方法提示，希望读者诸君能够在自己研习民法过程中有意识地加以应用。具体分为三个步骤：首先，确定案例中可能承担责任的主体，即找主体。其次，确定主体后，再分别考查在各主体之间发生了什么。所谓“发生了什么”是指各主体之间出现了什么样的法律事实。例如，如果是合同，则可考查合同之成立与生效、效力瑕疵、合同履行、抗辩权、解除权、违约责任等等；如果是侵权，则可考查侵权的类型、归责原则、责任主体、免责事由等等。案例题，至少有70%的可能是考查对具体法律事实的分析能力。最后，明确了法律事实，自然可以知道会导致什么法律关系的产生、变更或消灭。而一个法律关系中一定有人享有相应的权利，也一定有人应该履行相应的义务，若义务人不履行致权利不能实现或者受到侵害，此时，为了救济权利，使得权利能够真正转化为主体期待的外在利益，必然会对侵犯他人权利者或不履行义务者追究相应的民事责任。民事法律关系主要由主体、客体及内容三方面要素构成。民事法律关系的主体指参加民事法律关系，享有民事权利和承担民事义务的人，又称民事主体。我国民法中，包括自然人、法人和非法人组织。此外，国家也可以成为民事主体，参与民事法律关系。民事法律关系主体中，享有权利的一方称为权利人；负有义务的一方是义务人。在权利和义务中，民法通常被认为是权利法，故对于权利一词，需要深入理解。民事法律关系的客体指民事法律关系的主体享有的民事权利和负有的民事义务所指向的事物。民事法律关系的客体主要有四类，即物、行为、智力成果和权利等。恢复名誉、消除影响、赔礼道歉——主要适用于《担保制度解释》第二条当事人在担保合同中约定担保合同的效力独立于主合同，或者约定担保人对主合同无效的法律后果承担担保责任，该有关担保独立性的约定无效。主合同有效的，有关担保独立性的约定无效不影响担保合同的效因金融机构开立的独立保函发生的纠纷，适用《最高人民法院关于审理独立保函纠纷债务人应当承担的责任范围，担保人主张仅在债务人应当承担的责任范围内承担责任的，担保人承担的责任超出债务人应当承担的责任范围，担保人向债务人追偿，债务人主张仅在其应当承担的责任范围内承担责任的，人民法院应予支持；担保人请求债权人返还抵销权（民法典568条）、撤销权（民法典总则编147——151 ③形成权行使的限制——除斥期间——此期间可法定亦可约定。对于请求权说不的权利为抗辩权VS否认对方俗理解：请求对方承担民事责任的权利。违约、侵权等请求权。（1）私力救济的种类：自卫行为（正当防卫【民法典总则编】【注意】危险的性质、急迫程度、避险行为所保护的权益以及造成的损害后果等因素2.不当与过度时的责任范围认定紧急避险人的过错程度、避险措施造成不应有的损害的原因力大小、紧急避险人是否【民法典侵权编】第1177条合法权益受到侵害,情况紧迫且不能及时获得将使其合法权益受到难以弥补的损害的,受害人可以在必要范围内采取扣留侵权人的财物等合理措施;但是,应当立即请求有关国家机关处理。第二，情况紧急，别无选择（3）存在时间不同：附随义务从缔约到合同履行完先中后全真正义务——对相对人的义务、违反向对方不真正义务——对以自身为代表的社会的义务、违反导致【民法典第186条】因当事人一方的违约行为，损害对方人身权益、财产权益的，受损害方有权选择请求其承担违约责任或者侵权责任。实际承担责任超过自己责任份额的连带责任人，有权连带责任，由法律规定或者当事人约定。【民法典合同编第518条】债权人为二人以上,部分或者全部债权人均履行债务的,为连带债权;债务人为二人以上,债权人可以请求部分或者全部债务人履行全部连带债权或者连带债务,由法律规定或者当事人约定。定，没有约定或约定不明的，不能推定为连以向动物饲养人或者管理人请求赔偿，也可以向第三人请求赔偿。动物饲养人或者管理人狠狠的咬了一口。对于丙的损失，应如何承担？定责任。受害人举证证明加害人有过错，不能两种考虑过错的方式推定加害人有过错，加害人不能证明自己没有过依照法律规定推定行为人有过错,行为人不能证明自己没有2、关于无过错责任的规定娱乐场所等经营场所、公共场所的经营者、管理者或者群众性活动的组织者，未尽到保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。因第三人的行为造成他人损害的，由第三人承担侵权责任；经营者、管理者或者组织者未尽到安全保障义务的，承担相应的补充责任。经营者、管理者或者组织者承担补充责任后，可以向第三人追偿。【重点提示】补充责任的范围与责任主体的过错程度相适应，不是缺多少补多少。1、民事权利能力解决是不是主体的问题，有权利能力就是主体，无权利能2.没有上述证明的，以户籍登记或者其他有效身份登记记3.若有证据证明出生和死亡的时间推翻上述记载的【补充：父母在胎儿娩出前可作为法定代理人以诉讼方式主张相应权利】【特别提醒】[案例]甲乙结婚，不久乙怀孕，甲乙协议，如果孩子顺利出生，则甲将婚前所有的一套房屋赠与孩子。后来甲欲反悔，问1）甲可否以达成协议时胎儿不具有权利能力而主张协议无效？（2）如果胎儿娩出时为死体的，后果如何？82、民事行为能力“脑袋完全清楚”“脑袋不完全清楚”“脑袋完全不清楚”存在,赠与不发生效力。不能辨认或者不能完全辨认自己行为的成年人的居民委员会、村民委员会、学校、医疗机构、妇女联合会、残疾人联合会、依法设力待定，是否与年龄智力相适应，从行为与本人生活相关联的程度，本人的智力其行为并预见相应的后果，以及标的、数量、价款或者报酬等方面认定。【特别提醒】3、监护（1）监护人的类型（1）父母是当然监护人，即便离婚，监护人的身份（2）未成年人的父母与其他依法具有监护资格（1）祖父母、外祖父母2）兄、姐3）其他愿意担任监护人的个人或者组织3.自然人的监护能力，应当根据其年龄、身心健康状况、经济条件等因素确定；有关组织的监护能力，应当根据其资质、信用、财产状况等因素确定。无民事行为能力或者限制民事行为能力的成年人，由下列有监护能力偶2）父母、子女3）其他近亲属4）其他愿意担任监护人的个人或者组织，但是须经被监［注意］只有父母担任监护人时才能通过遗嘱指（2）担任监护人的父母通过遗嘱指定监护人，遗嘱（3）未成年人由父母担任监护人，父母中的一方通过遗嘱指定监护（1）依法具有监护资格的人之间可以协议（与被监护人生活、情感联系的密切程度；依法具有监护资格①不服居民委员会、村民委员会或者民政部门的指定，在接到指定通知之日起三十日请指定监护人的，法院认为指定并无不当，依法裁定驳回申请；认为指定不当，依法【注意】法院依法指定的监护人一般应当是一人，由数人共同担任监护人更有利于保护被监护人利益在没有指定监护之前，被监护人的人身权利、财产权利以及其他合法权益处于无人保护没有依法具有监护资格的人的，监护人由民政部门担任，也可以由具备履行监（1）监护人因患病、外出务工等原因在一定期限内不能完全履行监护职责，将全部人，当事人不可主张受托人因此成为监护人，只是暂（2）监护的其他问题监护人除为维护被监护人利益外，不得处分被监护人的财前述个人和民政部门以外的组织未及时向人民法院申请撤销监护人资格的，民政（2）怠于履行监护职责，或者无法履行监护职责并且拒绝将监护【补充】监护人、其他依法具有监护资格的人之间就监护人是否有上述第2与4项应当终止监护关系的情形发生争议，可向法院申请变更监护人。被依法指定的监护人与其他具有监护资格的人之间协议变更监护人的，应当尊重被监护人的真实意愿，按照最有利于被监护人的原则作出裁判。【特别提醒】4、宣告死亡与宣告失踪间，均从2.因意外事件，下落不明满2年2.被申请人其他近亲属及代位继承人（子期（3）代管人可在相关财产纠纷中作为原被告撤销）灭声明不愿意恢复的除外2.失踪人配偶处分财产的效果【重点】【特别提醒】宣告死亡撤销的法律效果；宣告失踪后配偶处 的除外。自然人由其户籍所在地迁出后至迁入另一地之前，无经常居住（一）法人的“出生”与“死亡”2、独立财产——独立于出资人——不同于合伙和分合伙财产属于合伙人的个人财产，而分支机构的财产属于总公司财产的组成部分——（3）分支机构可以承担相对的独立责任——无法承担的仍需法人承担2.享有人格权，但对于专属于自然人的权利不能享有，故法人不能主张精2.法人对法定代表人的行为负责，对工作人员的（1）法人承担民事责任后，依据法律或章程可以向（2）法定代表人可在合同中承诺对法人债务承担连带责任，但对于（2）法人未成立的，其法律后果由设立人承受，设立人担法人内部利害关系人可撤销；对外不影响法人依据决议与善意相对人形6.关联交易可能带来的责任营利法人的控股出资人、实际控制人、董事、监事、高级管理人员利用关联关系给法人造成损失的，应当承担赔偿责任（1）法人终止原因法人解散；法人被宣告破产；法律规定的其他原因。法人终止，法律、行政法规规定须经有关机关批准的，依照其规定。解散的情形：法人章程规定的存续期间届满或者法人章程规定的其他解散事由出现；法人的权力机构决议解散；因法人合并或者分立需要解散；法人依法被吊销营业执照、登记证书，被责令关闭或者被撤销；法律规定的其他情形。（2）解散后的清算清算义务人应当及时组成清算组进行清算，清算义务人未及时履行清算义务，造成损害的，应当承担民事责任；主管机关或者利害关系人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清（3）非法人组织要点①含义：非法人组织是不具有法人资格，但是能够依法以自己的名义从事民事活动的组织。非法人组织包括个人独资企业、合伙企业、不具有法人资格的专业服务机构等。【难点问题】法人分支机构是不是非法人组织？区分情形：领取营业执照并以自己的名义对外进行民事活动的分支机构，是非法人组织，如商业银行的分支机构；未领取营业执照，不能以自己名义进行民事活动的，不是非②设立、责任与代表人非法人组织应当依照法律的规定登记，法律、行政法规规定须经有关机关批准的，依照其规法规、法人章程，或者决议内容违反法人章程的，营利法人的出资人可以请求人民法法规、法人章程，或者决定内容违反法人章程的，捐助人等利害关系人或者主管机关非法人组织的财产不足以清偿债务的，其出资人或者设立人承担无限责任。非法人组织可以确定1人或者数人代表该组织从事民事活动。③解散与清算解散情形：章程规定的存续期间届满或者章程规定的其他解散事由出现；出资人或者设立人决定解散；法律规定的其他情形。强制清算：非法人组织解散的，应当依法进行清算。可使用破产程序清算，但不适用破产免特别提醒一★区分事实行为与法律行为的标准：[例题]小Q、阿Q和老Q，年龄分别是6岁，16岁和66岁，分别进行下述行为，各自后果10[答案]A.小Q无效;阿Q效力待定;老Q有A.购买价值5000元的项链一条B.订立遗嘱一份C.创作歌曲《恨死你了》一首D.结婚E.在垃圾桶里捡到旧T恤一件F.用弹弓将行人阿宝的左眼打伤G.发现邻居家中失火，用自家的灭火器去灭火H.在路上发现一只迷途的羔羊，抱回家中特别提醒二理解准法律行为，应注意两方面内容。首先，准法律行为的发生，需要作出一定的表示，这方面像法律行为；其次，一旦表达出来，后果的产生不是依据当事人的意愿，而是直接基于法律规定而发生，这方面又像事实行为。因此，准法律行为是介于法律行为与事实行为之间的概念，分别具有两者的部分特点。打个比方，如果说法律行为是个中国人，事实行为是个法国人，准法律行为就是一个中法混血儿。2.沉默只有在有法律规定、当事人约定或者符合当事人之间的交易习惯时，才2.双方行为：双方通过表示行为表达的效果意思要达成3.无相对人的意思表示，表示完成时生效，法律另有2.无相对人的意思表示的解释，不能完全拘泥于所使用的词句，而应当结合相关4.决议——公司决议2.处分行为：直接导致财产权变动的行为，如单方抛弃、设立抵押权、买卖动产中小结：合同有效成立后，如果不交付标的物或者不登记，只是不产生物权变动设立（政府登记既没有登记生效，也没有登记对抗，登记是政府的义务；转让2.不要式行为：不需要特定形式，只要有意思表示的如在当事人为担保债权实现设定抵押权的情形下，订立债权合同是主行为2.无因行为：是指行为与原因可以分离，不以原因为要素的行为。例如，票据行为无因行为并非没有原因，而是在进行制度设定时，规定原因一般情况下，法律行为（合同）的成立和生效在时间上是同一的，成立即生效。只有在附条件（延缓）、附期限（始期）或者需要审批的法律行为（合同）中，成立之后暂时不能生效!1.成立民事法律行为的成立，是指符合民事法律行为的构成要素的客观情况。成立与否，属于事实判断的范围。民事法律行为成立要件可分为一般成立要件和特别成立要件。（1）一般成立要件：①当事人；②意思表示；③标的，指行为的内容，即行为人通过其行为所要达到的效果。概言之，相关当事人关于某种特定标的的意思表示一旦完成，法律行为即告成立。（2）特别成立要件。民事法律行为的特别成立要件，是指成立某一具体的民事法律行为，除需要具备一般成立要件外，还须具备的其他特殊事实要素。例如，实践性行为以交付标的物为特别成立要件。2.生效民事法律行为的生效，是指已经成立的民事行为因符合法定有效要件而取得认可的效力。民事法律行为的成立是民事法律行为生效的前提。生效与否，属于价值判断的范围，不同时空条件下，人们会有不同的选择。例如，枪支买卖协议达成后，在有的国家可以生效，有的国家则不能生效。民事法律行为的生效要件包括实质要件和形式要件。在绝大多数情况下，民事法律行为只要具备实质要件就发生法律效力，但在某些特殊的情况下，民事法律行为还须具备形式要件才发生效力。对于要式的法律行为，如果没有采取相应的形式，该行为无效；对于不要式的法律行为，当事人应在法律允许的范围内选择适用口头形式或书面形式，也可以采取其他形式。【民法典总则编解释】第十八条当事人未采用书面形式或者口头形式，但是实施的行为本身表明已经作出相应意思表示，并符合民事法律行为成立条件的，人民法院可以认定为民法典第一百三十五条规定的采用其他形式实施的民事法律行为。民事法律行为的实质生效要件包括：（1）行为人合格；（2）行为人意思表示真实；（3）行为内容合法。为2.违反法律及行政法规的效力性强制性规定的，无效4.行为人与相对人恶意串通损害他人合法总览上述表格，如果主体、内容与意思表示皆不存在问题，则法律行为自成立时生效。如果主体存在问题，则为效力待定；如果意思表示不真实，则为可撤销；如果内容违法，则为无效。具体分述如下：1.效力待定法律行为2.无权代理人超越代理权以被代理人名义实销保护2.处分行为若被追认，则转换为正常买卖，相对人3.处分行为若不被追认，则若相对人符合善意2.可撤销之法律行为认识，按照通常理解如果不发生该错误认识行为人就不会作出相应意思2.对相对人的误解，如把张三当作其哥张二签3.对标的物品种的误解，如误将真皮外套4.对标的物质量的误解，如误将二等品当作动机的误解不可撤销，如为举办婚礼购买戒指，后第三人欺诈：张三受到李四欺诈与王五订立合同，且王五对于李四欺非法人组织的名誉、荣誉、财产权益等造成损害为要挟，迫使其基于恐惧心理作例如，甲以披露乙的隐私威胁，迫使乙签发支例如，甲以举报犯罪相威胁，迫使乙购买自己的一例如，甲称，如果乙不购买自己已报废的摩托车例如，甲称，如果乙不还欠甲的债务，甲将举报乙一方利用对方处于危困状态、缺乏判断能力等情形，致使民事2.一旦权利人放弃或超过法定除斥期间的，撤销权消灭。具体3.关于无效2.行为人与相对人以虚假的意思表示实施的民事法律行为无效【此种无效，不能对抗3.违反法律、行政法规的效力性强制性规定的民事①如何区分效力性强制性规定与管理性强制理性强制性规定”【核心要点】合同不成立的法律效果由于缺少规定，可以适用合同法部分无效与可撤理分配，不能使不诚信的当事人因合同不成立、无效或者被撤销而获益。合同不成立、无效或者被撤销后，在确定财产返还时，要充分考虑财产增值或者贬值对获益高于或者低于价款的部分，也应当在当事【核心要点】返还时，应予返还的股权、房屋等财产相对于合同约定价款出现增值或者贬值的，人民法院要综合考虑市场因素、受让人的经营或者添附等行为与财产增值或者贬值之间的关价款返还，对待给付的，应同时履行返还义务；占有资金的利息与占有财产的使用费损害赔偿的，既要根据当事人的过错程度合理确定责任，又要考虑在确定财产返还范（2）民法典合同编解释中特别规定的相对无效建设施工合同解释（一）第4条承包人超越资质等级许可的业务范围签订建设工程施工合同，在建设工程竣工前取得相应资质等级，当事人请求按照无效合同处理的，人民法院不予支持。商品房买卖合同解释第2条出卖人未取得商品房预售许可证明，与买受人订立的商品房预售合同，应当认定无效，但是在起诉前取得商品房预售许可证明的，可以认定有效。城镇房屋租赁合同解释第2条出租人就未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定建设的房屋，与承租人订立的租赁合同无效。但在一审法庭辩论终结前取得建设工程规划许可证或者经主管部门批准建设的，人民法院应当认定有效。城镇房屋租赁合同解释第3条出租人就未经批准或者未按照批准内容建设的临时建筑，与承租人订立的租赁合同无效。但在一审法庭辩论终结前经主管部门批准建设的，人民法院应当认租赁期限超过临时建筑的使用期限，超过部分无效。但在一审法庭辩论终结前经主管部门批准延长使用期限的，人民法院应当认定延长使用期限内的租赁期间有效。1.附条件延缓：也叫生效条件或停止条件，达成协议即成立解除：也叫失效条件或消灭条件，达成协议即成立生效，条件2.为自己利益，以不正当行为促成条件成就的，视并不是所有的法律行为均可附条件。具有人身性质的行为如结婚、离婚等2.附期限——将来的、必将到来——有日期不一定是期限，可以同时有条件3.需要审批才能生效的法律行为（合同）（1）向外国人转让专利的合同；（2）金融领域法律有规定的合同，如商业银行法第28规定，商业银行转让股份达到5%的合同，批准后生效。上述合同，若未经审批，不生效，不得主张无效。 【未经批准合同的效力】法律、行政法规规定某类合同应当办理批准手续生效的，如商业银行法、证券法、保险法等法律规定购买商业银行、证券公司、保险公司5%以上股权把未生效合同认定为无效合同，或者虽认定为未生效，却按无效合同处理。无效合同从本解除、变更，但因欠缺法律、行政法规规定或当事人约定的特别生效条件，在该生效条件【案例】案例一：甲，本生活在江南小镇，已婚，有妻乙。婚后辞职创业，从事电脑游戏研发。由于两款游戏成功获得融资，将事业重心转移至上海。妻子留在老家照顾老人与幼子。甲到上海后，与丙女同居。为维持同居关系，赠与丙房屋一套，并办理了过户登记。后乙获悉，去上海，找到丙，丙并不知道甲已经结婚，乙向丙痛说当年自己如何与丈夫艰难创业，自己在家照顾老小如何辛苦，丙甚为感动，决计与甲分开。丙与甲谈，甲同意与丙分开，同时，决定赠与丙50万元，供丙生活要保持同居关系，丙严词拒绝，甲则表示将不赠与其50万元。问题：房屋赠与合同是否有效?丙可否请求甲支付50万元?11案例二：甲因为业务需要，需要包车。乙自购车辆，自己拉活（俗称黑车）。甲乙约定，甲包车一个月，月租8千。双方协商一致，甲预付车费40%。一周后，甲业务提前结束，故要结束包车服务，要求乙退还多付车费。乙不同意，要求继续履行合同，主张甲应继续支付剩余租金。甲起诉，以乙跑黑车不合法为由主张合同无效，要求乙退还已付所有租金。问题：合同是否有效？甲的主居关系乃是对于正常生活伦理秩序的恢复，与公序良俗的观念并不违背，故有效，同乙的行为虽然违反从事客运活动的有关规定，关于法律行为效力发生与否的强制性规定，故此种行为，有关部门可以对乙进行既然甲已经不需要再用车，主张提前结束用车，构成违约，对2.法律规定或当事人约定应当由特定的人亲自为之的行为，如3.违法行为，代理人知事项违法仍代理，与本【注意】紧急情况，是由于急病、通讯联络中断、疫情防控等特殊原因，委托代理人自己不能办理代理事项，又不能与被代理人及时取得联系，如不及时转委托第三人代理，会给被代理人的利益造成损失或者扩大损失的情形。2.复代理人是被代理人的代理人而非原代理人的代理人，故被代理人可以直接4.代理人在选任、指示有过失的范围内承担责任，复代理人有过错的，与代理人一起承担2.数个委托代理人共同行使代理权，其中一人或者数人未与其他委托代理人协商，擅自行使2.双方代理：原则上禁止，符合法律规定或交易习惯或本人3.通谋代理：代理人与第三人恶意串通，给被代理人造成损害的，由代理人和【特别提醒】1.委托合同与单方授权，既然是两个法律事实，则意味着两者既可以同时存在，也可以分别存在。举例说明如下：①既有委托，又有代理。如，甲与乙签订委托合同，同时，甲授权给乙，让乙以甲的名义与丙订立合同。②只有委托，没有代理。如，甲与张律师签订委托合同，约定在一年内就法律问题向张律师咨询，并约定费用若干。③只有代理，没有委托。如，甲乙是好友，一天在国外旅游的甲授权给乙，让乙从某超市以甲的名义订购一台打折销售的空调，甲是基于友谊关系对乙的信任而进行的直接授权。两者相区分的意义在于，两种行为对于当事人行为能力要求不同。委托合同如果有一方是限制民事行为能力人，且超出其年龄、智力范围的，合同为效力待定。如果是被代理人授权给一个限制民事行为能力人，让其以被代理人的名义去订立合同的，授权行为有效，因为代理权的授予是单方行为，被授权的代理人以被代理人的名义订立的合同也有效，因为代理人不需要承担合同履行的后果，其是否有完全民事行为能力并不重要，只要被代理人愿意授权给他就可以。【案例】授权甲代为购买价值10万元的游戏软件，约定酬金1000元。后来，甲以乙的名义，与丙订立了合同。甲的法定代理人认为，甲应该专心读书，不应从事此种行为，未表示同意。问题：甲、乙之间共有多少法律行为?各自效力如何?甲的行为是否对乙和丙发生效力?为什么?132.职务代理时，即使行为人超越代理权，法律后果与一般的代理不同。对此，《民法典》第170条第2款规定，法人或者非法人组织对执行其工作任务的人员职权范围的限制，不得对抗善意相对人。据此，只有内部授权的限制，交易相对人不知情，法人或非法人组织就应当承受代理行为的法律效果。3.甲公司员工唐某受公司委托从乙公司订购一批空气净化机，甲公司对净化机单价未作明确限定。唐某与乙公司私下商定将净化机单价比正常售价提高200元，乙公司给唐某每台100元的回扣。商定后，唐某以甲公司名义与乙公司签订了买卖合同。如何评价此买卖合同的效力？2.被代理人未追认的，相对人有催告权，善意相对人还有撤对于甲的单方授权行为，是单方法律行为。甲的行为对乙丙发生效力，代理权产生于单2.只有债务人可以主张，法院审判案件不得主基于共有关系而产生的请求权中的分割合伙财产请求权、分割2.过了时效后，若债务人自愿履行仍为有效，债权人受领不4.债务人一方提出诉讼时效已过的抗辩的，如果法院查明抗辩成立，则应当判决（而非裁定）驳回（1）再次请求分割夫妻共同财产的，从发（2）一般保证合同，保证债务的诉讼时效从保证人拒绝承担保证（2）未定清偿期的：通常自宽限期届满之日起算，但债务人在债权人第一次主张权利③如果要主张损害赔偿，则可以就提起诉讼之日起向（4）无或者限制民事行为能力人对其法定代理人的请求权的诉讼时效期间，自知道权利受到损害以及义务人之日起计算，但是法律3.不当得利之债：自知道或者应当知道事实及1.不可抗力指当事人“不能预见，不能避免并不能克服的客观情况”【注意】权利人向义务人的代理人、财产代管人或者遗产管理人等提出履行请求的，时效中断。2.对连带债权人中的一人诉讼时效中断，对其他连带债权人诉3.对于连带债务人中的一人诉讼时效中断，对其他连带债4.债权人提起代位权诉讼，对债权人的债权和债务人的债权诉讼6.债务承担情形下，构成原债务人对债务承认的，诉讼时效从债务承担意思表示诉讼时效的延长是指对已经完成的诉讼时效期间，如果当事人有特殊理由，人民法院可以给予适当延长的法律制度。民法典第188条第2款诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。法律另有规定的，依照其规定。但是自权利受到损害之日起超过二十年的，人民法院不予保护；有特殊情况的，人民法院可以根据权利人的申请决定延长。通常认为，权利人由于客观的障碍在法定诉讼时效期间不能行使请求权的，属于《民法典》第188条规定的“特殊情况”。一般是权利人知道或应当知道权利物权变动{EQ\*jc3\*hps21\o\al(\s\up32(同),他)EQ\*jc3\*hps21\o\al(\s\up32(公),方)EQ\*jc3\*hps21\o\al(\s\up32(示),式)第一章物权法原则与物权保护事人请求按照担保合同的约定就该财产折价、变卖或者拍卖所得价款等方式清偿债务的，非典型担保，开始未为立法设定，而是在交易中自发产生，并逐渐为判例学说认可的担保。同时，非典型担保制度，担保不是其唯一的功能，而是制度在实现其目的的同时，内在的具有担保之功能。非典型担保，要获得物权效力，需要完成权利的公示，若未完成公示的，则担保合同有效，不具有物权效力，即不能就该特定财产或权利享有优先受偿权。民法典担保制度的解释第63条债权人与担保人订立担保合同，约定以法律、行政法规尚未规定可以担保的财产权利设立担保，当事人主张合同无效的，人民法院不予支持。当事人未在法定的登记机构依法进行登记，主张该担保具有物权效力的，人民法院不予支持。下面分别讲述民法典担保制度解释中规定非典型担保1.概念让与担保，是指债务人（或第三人）为担保债务清偿，将担保标的物之整体权利（通常是所有权）移转给债权人，在债务履行完毕后，标的物的整体权利又回归于担保人；在债务届时未能得到清偿时，债权人有就担保物优先受偿的权利。2.我国民法典担保制度解释的规定（1）参照典型担保物权优先受偿债务人或者第三人与债权人约定将财产形式上转移至债权人名下，债务人不履行到期债务，债权人有权对财产折价或者以拍卖、变卖该财产所得价款偿还债务的，人民法院应当认定该约定有效。当事人已经完成财产权利变动的公示，债务人不履行到期债务，债权人请求参照民法典关于担保物权的有关规定就该财产优先受偿的，人民法院应予支持。常见情形如下：①不动产：签订让与担保合同，并办理过户登记，将不动产登记于债权人名下。②动产：签订让与担保合同，并将动产交付给债权人。③股权：签订让与担保合同，并办理股权过户登记，将股权登记于债权人名下。此时的债权人可就该担保财产主张优先受偿权。例题：自然人甲与乙订立借款合同，其中约定甲将自己的一辆汽车作为担保物让与给乙。借款合同订立后，甲向乙交付了汽车并办理了车辆的登记过户手续。乙向甲提供了约定的50万元借款。（2016年卷四案例民法题第1段）问题：甲与乙关于将汽车让与给债权人乙作为债务履行担保的约定效力如何？为什么？乙对汽车享有什么权利？14（2）关于担保财产的流质条款无效债务人或者第三人与债权人约定将财产形式上转移至债权人名下，债务人不履行到期债务，财产归债权人所有的，人民法院应当认定该约定无效，但是不影响当事人有关提供担保的意思表示的效力。当事人已经完成财产权利变动的公示，债务人不履行到期债务，债权人请求对该财产享有所有权的，人民法院不予支持；债权人请求参照民法典关于担保物权的规定对财产折价或者以拍卖、变卖该财产所得的价款优先受偿的，人民法院应予支持；债务人履行债务后请求返还财产，或者请求对财产折价或者以拍卖、变卖所得的价款清偿债务的，人民法院应予支持。（3）回购条款效力14有效。因为我国民法典虽然没有规定这种让与担保方式，但担保制度解释本案中，对于汽车，乙享有以所有权名义的担保权。按照当事人的真实意思，乙对汽动产已经交付，行权时可参照动产质权，对汽车主张优先受偿权；从对外公示的角度①债务人与债权人约定将财产转移至债权人名下，在一定期间后再由债务人或者其指定的第三人以交易本金加上溢价款回购，有效；②债务人到期不履行回购义务，财产归债权人所有的，认定为流质条款，无效。③回购对象自始不存在的，构成通谋虚伪无效，按照其实际构成的法律关系处理。（4）股权让与担保特殊问题股东以将其股权转移至债权人名下的方式为债务履行提供担保，公司或者公司的债权人以股东未履行或者未全面履行出资义务、抽逃出资等为由，请求作为名义股东的债权人与股东承担连带责任的，人民法院不予支持。3.相关问题：后让与担保所谓后让与担保，指为担保债权的实现，债务人或第三人与债权人签订协议，约定将财产让与给债权人，用来担保债权，但是，却没有将财产权利在形式上让与给债权人的情形。例如，甲向乙借款1000万元，约定年利率为20%，同时，为担保债权，甲乙约定，甲将自己的一套房屋卖给乙，约定价款是借款本息之和，但没有办理过户登记，也没有交付房屋。债权到期之后，债权人不能主张履行让与合同（如买卖），若向法院起诉履行买卖合同的，法院应当按照民间借贷法律关系审理，并向当事人释明变更诉讼请求。。按照民间借贷法律关系审理作出的判决生效后，借款人不履行生效判决确定的金钱债务，出借人可以申请拍卖买卖合同标的物，以偿还债务。就拍卖所得的价款与应偿还借款本息之间的差额，借款人或者出借人有权主张返还或补偿。但要注意的是，债权人对于房屋的价款，没有优先受偿权。1.在所有权保留买卖中，出卖人依法有权取回标的物，但是与买受人协商不成，当事人请求参照民事诉讼法“实现担保物权案件”的有关规定，拍卖、变卖标的物的，人民法院应予准许。【特别提醒】实现担保物权案件，民事诉讼法中适用的是特别程序，以当事人对于案件事实不存在实体争议为前提，如果有实体争议的，应通过诉讼程序解决。2.出卖人请求取回标的物，符合民法典第642条15规定的，人民法院应予支持；买受人以抗辩或者反诉的方式主张拍卖、变卖标的物，并在扣除买受人未支付的价款以及必要费用后返还剩余款项的，人民法院应当一并处理。1.在融资租赁合同中，承租人未按照约定支付租金，经催告后在合理期限内仍不支付，出租人请求承租人支付全部剩余租金，并以拍卖、变卖租赁物所得的价款受偿的，人民法院应予支持；2.当事人请求参照民事诉讼法“实现担保物权案件”的有关规定，以拍卖、变卖租赁物所得价款支付租金的，人民法院应予准许。3.出租人请求解除融资租赁合同并收回租赁物，承租人以抗辩或者反诉的方式主张返还租赁物价值超过欠付租金以及其他费用的，人民法院应当一并处理。4.当事人对租赁物的价值有争议的，应当按照下列规则确定租赁物的价值：（1）融资租赁合同有约定的，按照其约定；（2）融资租赁合同未约定或者约定不明的，根据约定的租赁物折旧以及合同到期后租赁物（3）根据前两项方法仍然难以确定，或者当事人认为根据前两项方法确定的价值严重偏离租赁物实际价值的，根据当事人的申请委托有资质的机构评估。1.权利并存时的顺序同一应收账款同时存在保理、应收账款质押和债权转让，当事人主张参照民法典第768条16的规定确定优先顺序的，人民法院应予支持。2.有追索权的保理中的权利实现（1）保理人以应收账款债权人或者应收账款债务人为被告提起诉讼，人民法院应予受理；（2）保理人一并起诉应收账款债权人和应收账款债务人的，人民法院可以受理。（3）应收账款债权人向保理人返还保理融资款本息或者回购应收账款债权后，可请求应收账款债务人向其履行应收账款债务。1.债务人或者第三人为担保债务的履行，设立专门的保证金账户并由债权人实际控制，或者将其资金存入债权人设立的保证金账户，债权人可主张就账户内的款项优先受偿的。2.保证金账户内的款项浮动，不影响债权人对账户内的款项享有优先受偿权。3.当事人约定的保证金并非为担保债务的履行设立，债权人主张就保证金优先受偿的，人民法院不予支持，但是不影响当事人依照法律的规定或者按照当事人的约定主张合同权利。公示公信原则是公示原则和公信原则的合称，目的是保护交易安全，特别是保护当事人对公示的信赖利益。所谓公示，是指物权在变动时，必须将物权变动的事实通过一定的公示方法向社会公开，从而使第三人知道物权变动的情况，以避免第三人遭受损害并保护交易安全。所谓公信，是指一旦当事人变更物权时，依据法律的规定进行了公示，则即使依公示的方法表现出来的物权不存在或者存在瑕疵，对于信赖该物权的存在并进行物权交易的人，法律也依然承认其行为具有与真实的物权存在相同的法律效果。物权的保护，是指通过法律规定的方法和程序保障物权人在法律许可的范围内对其财产行使占有、使用、收益、处分权利的制度。物权的民法保护，按是否通过民事诉讼程序可以分为两种： 经登记的先于未登记的取得应收账款；均已经登记的，按照登记时间的先后顺序取的，由最先到达应收账款债务人的转让通知中载明的保理人取得应收账款；既未登一是物权的自我保护，传统民法上称之为自力救济；二是通过民事诉讼程序对物权的保护，传统民法上称之为公力救济。物权的自我保护，是指所有人行使其物权受到侵害时依法享有的请求权，即物权人在其物权受到侵害后，依据民法的规定，请求侵害人为一定的行为。这时，如果侵害人依物权人的请求为了一定的行为，如停止侵害、返还原物、赔偿损失等，物权人的权利就得到了保护。通过民事诉讼程序对物权的保护，是物权人在其所有权受到侵害时，物权人有权向法院提起民事诉讼，请求法院予以保护，恢复物权人被侵犯的合法权益，包括恢复物权人对其物的占有、使用、收益、处分权能的行使，赔偿物权人因被侵犯而受到的损失。依据《民法典》的规定，民法对物权的保护，主要有以下方式：（1）物权人请求排除的行为应是违法行为含义物权的设立、变更、转让和消灭的总称产生1.原始取得，是非依他人既存的权利而取得物权；如生产、收取孳息、添附、先占、善意取得等2.继受取得，是指基于他人既存的权利而取得物权，继受取得包括移转的和创设的继受取得（1）移转的继受取得是从他人处取得他人原有物权。如基于买卖合同受让物权、因继承取得物权等（2）创设的继受取得是在他人的所有物上设立他物权。如在国家所有的土地上设立建设用地使用权，在他人动产上设立抵押权或者质权变更1.内容的变更，如土地使用权的延长或缩短。2.客体的变更，如抵押权的客体因部分灭失而有所减少等。消灭1.绝对消灭是物权本身的消灭2.相对消灭，是权利主体的变化，可理解为物权的继受取得或主体变更，这是同一个问题的两个方面。引起物权变动的原因可概括为三大类，即法律行为、事实行为与事件、行政行为与法院判决、仲裁裁决。分别讲述如下：1.我国民法典中规定的物权变动制度第二百一十四条不动产物权的设立、变更、转让和消灭，依照法律规定应当登记的，自记载于不动产登记簿时发生效力。第二百一十五条当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。第二百二十四条动产物权的设立和转让，自交付时发生效力，但法律另有规定的除外。第二百二十五条船舶、航空器和机动车等物权的设立、变更、转让和消灭，未经登记，不得对抗善意第三人。这4条规定，显示了我国民事立法对于区分原则的择取，欲通过法律行为发生物权变动，首之后，动产不交付，不动产不登记，都只是不发生物权变动的后果，但都不影响债权合同的效力。下面分别讲述不动产登记与动产交付的相关问题。2.不动产物权变动之登记【特别提醒】不动产物权变动要求登记的原因正如在物权公示原则中所讲过的，不动产登记的目的是为了标识权利以避免纠纷，当在常态下不会产生纠纷之时，就不需要登记，如因继承、房屋建造的事实行为、法院判决等引起的不动产物权变动。另外根据民法典规定：“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。依法属于国家所有的自然资源，所有权可以不登记。”据此，国家享有自然资源的权利也不需登记，因为都是国有的，不存在争议的3.预告登记后，如果债权消灭的或者可登记之日起九十日内不办理本登记2.异议登记后，再处分该不动产，有可能【特别提醒】1.预告登记后，未经登记权利人的同意，再处分不动产不发生物权效力。所谓再处分，是指再转移不动产所有权、设定建设用地使用权、地役权、抵押权、居住权等其他物权的行为。再处分该不动产不发生物权效力，但其再处分时所订立的合同依然有效。2.预告登记后，如果债权消灭的或者可登记之日起九十日不办理本登记的，预告登记失效。所谓债权消灭，是指债权被认定无效、被撤销、被解除，或者预告登记的权利人放弃债权的情形。3.异议登记的功能只是排除不知情的第三人存在的可能，因为在异议登记有效期间内，若要通过登记变更物权或者设定其他物权的，是能够通过异议登记发现此不动产权利存有异议的。因此，异议登记失效后，利害关系人依然可以提起确权之诉。案例：借名购房甲乙是好友，双方达成协议，由甲用乙的名义购买房屋一套，房款由甲支付，房产证由甲持有，房屋由甲使用，房屋登记在乙的名下，乙不得擅自出卖房屋。后来，甲乙因为琐事破坏了友谊。乙将房屋卖给不知情的第三人丙，并办理了过户登记。对于此房屋，甲丙均主张所有权，产生了争执。［问题］1.甲乙的协议是否有效？2.乙出卖房屋是有权还是无权处分？丙取得房屋是原始取得，还是继受取得？3.甲乙发生纠纷后，甲可否直接去申请更正登记，登记自己为所有权人？如果不能，采取什么方式最有利于甲利益的保护？3.动产的物权变动之交付（1）规范依据第二百二十四条动产物权的设立和转让，自交付时发生效力，但法律另有规定者除外。第二百二十五条船舶、航空器和机动车等物权的设立、转让和消灭，未经登记不得对抗善意第三人。物权编解释（一）第6条转让人转让船舶、航空器和机动车等所有权，受让人已经支付合理价款并取得占有，虽未经登记，但转让人的债权人主张其为民法典第二百二十五条所称的“善（2）基于法律行为的动产物权变动典模式变动2.原则上以交付作为物权变动标志，但是不登记不能对抗善意第三人3.善意第三人，是指对于该动产享有物权利益的、不知情的第三人，不【特别提醒】1.区分原则的经典模式：若无交付，物权不发生变动，但不影响债权合同效力。2.观念交付三种形态的理解与应用。【难点】如何理解特殊动产中“不登记不得对抗善意第三人”？《物权编解释（一）》第6条规定：“转让人转让船舶、航空器和机动车等所有权，受让人已经支付合理价款并取得占有，虽未经登记，但转让人的债权人主张其为民法典第二百二十五条所称的“善意第三人”的，不予支持，法律另有规定的除外。”据此规定，没有登记的特殊动产转让中，除非法律有特别规定，不登记不能对抗的善意第三人不能是转让人的债权人。那么，此处转让人的债权人是谁呢？通常理解，转让人的债权人包括：普通债权人、破产债权人、人身损害的债权人、强制执行的债权人。例如，3月1日，甲一辆汽车，卖给乙，交付给乙，乙支付了1个月前向丙借款10万元，约定借期20天。甲没有其他财产，主张拍卖依然登记在甲名下的汽接下来，明确了转让人的债权人不能是这里的善意第三人，那么，谁可以是呢？通常认为，善意第三人是，在买卖特殊动产合同生效后，交付给买受人但没有登记，后来又出现的，对于该特殊动产享有物权利益的不知情的第三人。向丙借款，丙要求甲提供抵押，甲将车抵押给丙，无论抵押是否登记，此时，如果丙不知甲乙买卖的存在，则丙就是乙不能对抗的善意第三人。1.规范依据致物权设立、变更、转让或者消灭的，自法律文书或者征收决定等生效时发生效力。物权编解释（一）第7条人民法院、仲裁机构在分割共有不动产或者动产等案件中作出并依法生效的改变原有物权关系的判决书、裁决书、调解书，以及人民法院在执行程序中作出的拍卖成交裁定书、变卖成交裁定书、以物抵债裁定书，应当认定为民法典第二百二十九条所称导致物权设立、变更、转让或者消灭的人民法院、仲裁机构的法律文书。物权编解释（一）第8条依据民法典第二百二十九条至第二百三十一条规定享有物权，但尚未完成动产交付或者不动产登记的权利人，依据民法典第二百三十五条至第二百三十八条的规定，请求保护其物权的，应予支持。民法典第230条因继承取得物权的，自继承开始时发生效力。此条规定的继承，尽管被继承人处取得通常理解为继受取得，然而，无论法定继承还是遗嘱继承，要引起物权变动，都必须有被继承人的死亡这一事件的出现。民法典第231条因合法建造、拆除房屋等事实行为设立或者消灭物权的，自事实行为成就时发生效力。民法典第232条处分依照本节规定享有的不动产物权，依照法律规定需要办理登记的，未2.要点总结4.拾得人侵占遗失物的，无权请求保管遗失物等支出的费用，也无权请求权利人按照承诺履行义务依照法律规定;法律没有规定的,按照充分发挥物的效用以及保护无过错当事人的原则确定。因一方当事人的过错或者确定物的归属造成另一方当事人损害的,应当给予赔偿或者补偿。（1）天然孳息，由所有权人取得；既有所有权人又有用益物权人的，由用益《民法典》第311条规定无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的，所有权人有权追回；除法律另有规定外，符合下列情形的，受让人取得该不动产或者动产的所有权：（一）受让人受让该不动产或者动产时是善意的；（二）以合理的价格转让；（三）转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人依照前款规定取得不动产或者动产的所有权的，原所有权人有权向无处分权人请求赔当事人善意取得其他物权的，参照前两款规定。2.判断标准：根据转让标的物的性质、数量以及付款方式等具体情况，参考转2.机动车、船舶、航空器等特殊动产的善意取得完成以），【案例】案例一2013年3月1日，甲将一栋房屋卖给乙，约定了价款为380万元。合同签订后，甲向乙交付了房屋，但没有办理过户登记，约定半年后办理。乙接受房屋后，对房屋进行了装修，并在装修完毕后，3月20日将房屋出租给了丙，约定租期2年。丙与其配偶夏某一起居住。6月1日，丙驾车外出，发生交通事故死亡，夏某悲痛欲绝。7月，因房价上涨，甲向乙表示要收回房屋，退还价款，乙则要求与甲办理过户登记。7月20日，甲突发心脏病死亡，全部遗产由其子小甲继承。8月1日，小甲将房子又卖给了丁，并办理了过户登记手续，办理登记手续时发现，产权证记载的房屋面积与登记簿差了1.5平方米。1.甲乙的买卖合同是否生效?房屋所有权是否转移?甲乙的合同中，房屋毁损灭失的风险由谁承担?2.乙未获得所有权将房屋出租的行为是否是无权处分?乙获得租金有无正当理由?3.丙死亡后，乙可否立即终止租赁合同?4.甲是否能够以尚未办理登记为由主张解除合同，让乙返还房屋?甲死亡后，小甲是否有此权利?5.小甲通过继承获得该房屋的所有权，是否需要登记?若未登记，其所有权可否对抗善意第三人?6.小甲在将房屋卖给丁之前，是否需要将房屋先登记在自己的名下?7.丁获得房屋所有权后，可否请求乙、丙或者丙的配偶夏某立即返还房屋?8.登记簿与产权证所载面积不一致，该如何认定?如果因登记机关登记错误，造成权利人损失的，权利人如何寻求救济?案例二甲，14岁，将其父珍藏之玉石一块卖给乙，换取零花钱，由于甲少年老成，乙不知甲尚未成年，支付了合理价款。乙得到后旋即赠给其女友丙。后丙将玉石遗失，被专事雕刻艺术的丁拾得。丁见此石材质上佳，故呕心沥血，在石上完成了两幅微雕作品，此石因此价值翻数倍。为确定微雕作品之价值，丁委托给鉴赏家戊鉴定。戊将此石出售给己，己又卖给了庚。1.乙可否善意取得?为什么?2.丙可否获得玉石的所有权?3.丁可否获得玉石的所有权?4.对于戊的无权处分，己与庚的知情与否对于玉石所有权变动有何影响?请分别说明之。案例三王进在商场购物时，丢失手表一块。商场工作人员拾得后，即交给公安部门。王进未能在期限内前去认领，公安部门即依有关规定将手表交寄卖商店出售。张军从寄卖商店买得手表后，将其送给女友杜兰。杜兰在一次公园旅游中该手表被一小偷偷去，小偷在路边将这块表以低价卖给下夜班回家的工人陈平。回答下列问题：第一，此手表现在属于谁所有？第二，此题中是否有善意取得？7.丁获得房屋所有权后，有权主张乙返还房屋。丙已经死亡，自不存在请求返还的定，未经法定代理人追认，其行为无效，乙不能取得所有权。得出此种结论意第三人，代表着交易秩序，值得保护，但是甲是未成年人，通常认为，对4.戊作为无权处分人将玉石出售给己，只有己在被交付之时为善意，方可善意取得所有权。如果己为恶意，则己不能获得所有权，此时己若处第三，其中获得手表的所有权，谁是原始取得，谁是继受取得？第四，本案例中对于手表享有所有权的先后顺序如何？2.其他的征收，依法补偿，如果是房屋被征按份共有解分①通过事实行为，即事实上的处分，又称改良行为，需要②通过法律行为，即在法律上处分共有物整体时需要2/物共有人之间应互负瑕疵担保责任共同共有 4.仅主张转让人与第三人合同无效、撤销合同的所有建筑物之共有部分所享有的占有、使用及收益的权利（俗称的“公2.按照配置比例将车位、车库，以出售、3.配置比例是规划的建筑区划内停放汽车的车位、车2.内容：行使自己合法权利时，相互间给予一定方便或用益物权，是对他人所有的物，在一定范围内进行占有、使用、收益的他物权。民法典第323条用益物权人对他人所有的不动产或者动产，依法享有占有、使用和收益的用益物权对于权利人而言，意义重大，由此决定因不动产或者动产被征收、征用致使用益物权消灭或者影响用益物权行使的，用益物权人有权依照《民法典》第327条的规定获得相应补偿。2.划拨：出于公益目的，通过申请，直接划【特别提醒】1.出让，是个人与国家签订合同；转让，是个人之间签订合同。但是，无论出让还是转让，都坚持区分原则，即在订立合同后必须办理设立和变更登记，如果在签订合同之后，没有办理登记的，合同有效，但是，建设用地使用权不能发生物权变动，建设用地使用权自登记时设生变更。2.建筑物、构筑物及其附属设施转让、互换、出资或者赠与的，该建筑物、构筑物及其附属设施占用范围内的建设用地使用权一并处分。在建设用地使用权和地上建筑物等发生变动时，两者关系可以简称为“房随地走，地随房走，一并处分。”立个人（承包经营户）与集体组织签订承包合同4.本集体经济组织成员，在同等条件下行使转2.除林地外，原则上一般承包经营权不得继承，但可继承尚未3.一般耕地承包经营权只能在集体成员内部流转，不4.四荒地的承包经营权可以自由转让、入股、抵押，承包人死亡，其应得的承包收容）1.承包方可以自主决定依法采取出租（转包）、入股或（2）土地经营权流转期限为五年以上的，当事人可以向登（1）承包方可以用承包地的土地经营权向金融机构融资担保，并