非合同之债(十一)

1、PAGE PAGE 27 第十四章 涉外侵权的法律适用债权法律关系是民事法律关系的主要内容和组成部分。债的法律关系以债发生的根据为标准，可分为合同之债和非合同之债。本章主要研究涉外非合同之债，包括一般侵权之债、特殊领域的侵权之债、无因管理之债和不当得利之债的的法律适用。第一节 一般侵权行为的法律适用 一、侵侵权行为之债债的法律冲突突 （一）侵侵权行为概述述、侵权行为为之债是加害害人的不法行行为侵害了受受害人的财产产权或人身权权使受害人遭遭受物质利益益上的损害，因因而在加害人人和受害人之之间发生的一一种债权债务务法律关系。在这一债权法律关系中，受害人有请求加害人赔偿损害的权利，加害人负有赔偿的法

2、律义务，受害人成为该债权关系的债权人，加害人即成为债务人。另外，当事人的有些行为并无过错也无违法行为，只要客观上致他人遭受到某种财产损失，法律也规定行为人应承担赔偿责任。例如，我国1986年民法通则第106条规定：“公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产、侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。” 根据各各国的法律规规定，一般认认为，当事人人对自己的行行为承担民事事侵权法律责责任，必须符符合以下条件件：第一，当当事人确实实实施了某种侵侵权行为。即即当事人积极极的作为，其其行为给他人人造成损害，或或者当事人有有某种责任而而消极的不作作为

3、给他人造造成的损害；第二，受害害人的人身权权或者财产权权遭到侵害并并依法应得到到物质上的补补偿。即无论论是人身权或或者是财产权权遭到损害，都都必须是依法法从物质上给给予补偿的；第三，加害害行为和损害害事实之间存存在因果关系系。因果关系系的存在是加加害行为人承承担民事赔偿偿责任的基础础和前提；第第四，根据法法律规定，侵侵权者应对其其行为给他人人造成的损害害承担民事法法律责任。一一般情况下，只只有违法行为为给他人造成成损害的才承承担赔偿责任任，但现代许许多国家的法法律也规定，有有些行为即使使加害人无过过错也要承担担赔偿责任，即即承担无过失失责任。（二）侵权行为为之债的法律律冲随着国际民事经经济交往

4、的日日益增强，国国际民商事侵侵权法律纠纷纷也相应的频频繁发生，与与侵权纠纷相相联系的国际际侵权法律冲冲突屡屡出现现。国际民商商事侵权法律律冲突发生的的原因在各国国立法上的不不一致主要表表现在以下方方面：1、各国对侵权权行为的范围围法律规定不不同。由于各各国的社会制制度、经济发发展水平、民民族文化传统统、价值观念念以及道德规规范的不同，在在侵权的范围围上存在着很很大的差异。从从经济的角度度看，许多发发达国家对于于排放污染物物、噪音、服服务瑕疵、产产品瑕疵、无无过失造成的的损害等都规规定了赔偿的的法律责任，有有些甚至是非非常严格的责责任；而多数数的发展中国国家对上述行行为人侵权赔赔偿责任的要要求较

5、少，甚甚或没有法律律责任的规定定。从民族文文化和价值观观念来看，有有些国家对家家庭成员间的的损害，特别别是夫妻间的的损害，也认认为可以诉诸诸法律，要求求陪偿。而有有些国家法律律不规定夫妻妻间的这种侵侵权的诉讼请请求。此外，如如国家政府工工作人员的不不当行为、在在某些情况下下由于不作为为造成的损害害，行为人应应否承担赔偿偿责任，各国国法律都有不不同规定。 2、各各国对侵权人人承担责任的的法律规定不不同。一般认认为，侵权行行为民事责任任的构成必须须同时具备四四个要件：第第一，损害事事实的客观存存在；第二，侵侵权行为的违违法性；第三三，违法行为为和损害事实实之间的因果果关系；第四四，行为人有有过错。

6、然而而各国的规定定并不一致，例例如，法国规规定侵权的构构成要件是：行为人的过过错、侵权行行为和损害结结果之间存在在因果关系。英英美法系国家家则只规定个个别特殊侵权权行为承担法法律责任的构构成要件，而而对一般侵权权之债没有规规定构成要件件。 3、各各国对侵权赔赔偿的原则法法律规定不同同。我们知道道，承担民商商事侵权的赔赔偿责任就赔赔偿范围而言言，一般可分分为三种主张张：其一是充充分赔偿原则则；其二是完完全赔偿原则则；其三是照照顾当事人经经济状况的赔赔偿原则。发发达国家大多多数要求侵权权责任人承担担充分的赔偿偿，不仅赔偿偿受害人的直直接财产损失失，甚至要求求其承担可预预见的间接财财产损失。而而发展

7、中国家家一般规定侵侵权责任人要要给予受害人人完全的赔偿偿，同时要参参照当事人的的经济状况来来确定赔偿数数额。 此外，各各国民商事法法律在侵权损损害的对象、侵侵权之债赔偿偿的方法和计计算标准等方方面存在不同同规定，也会会产生法律冲冲突。总而言言之，侵权民民商事关系的的法律冲突是是非常普遍的的，随着国际际民商事关系系的日益加强强，侵权的种种类和范围将将不断增多和和扩大。为了了加强国际合合作，侵权法法律冲突的解解决已成为国国际私法研究究的重要内容容。二、侵权行为的的法律适用 （一一）一般侵权权行为的法律律适用 一般般侵权行为是是侵权的基本本形式，其国国际民事侵权权领域的法律律适用原则，自自巴托鲁斯的

8、的“法则区别说说”以来，普遍遍根据“场所支配行行为”的习惯规则则，传统上一一直采用侵权权行为地法这这一冲突规则则解决侵权之之债的法律冲冲突，在长期期的国际实践践中，这一原原则发挥了非非常重要的作作用。随着自自然人流动的的频繁发生和和以国际贸易易为主的多种种国际经济活活动的增多，国国际侵权的形形式和种类也也越来越多，单单一采用侵权权行为地法原原则，已经不不能公平、合合理的解决业业已复杂的侵侵权法律冲突突。因此，产产生出现了一一些新的解决决国际侵权法法律冲突的学学说和立法。如如，英国莫里里斯19511年提出的“侵权自体法法”就是该领域域的成果之一一。目前，各各国的立法和和司法实践对对涉外侵权的的法

9、律冲突，主主要采用以下下冲突法规则则确定准据法法： 1、适适用侵权行为为地法。自意意大利巴托鲁鲁斯在十三世世纪提出“法则区别说说”以来，无论论是欧洲大陆陆法系，还是是英美普通法法系，该冲突突原则为各国国普遍采用。即即使在现代各各国侵权冲突突法规则相继继采用多项规规则的情况下下，侵权行为为地法仍然是是解决侵权法法律冲突的基基本原则或者者一般原则。例例如，19664年的捷克克斯洛伐克国国际私法及国国际民事诉讼讼法第十五五条规定：“损害赔偿请请求权，除因因违反契约及及其他法律行行为而规定的的义务外，依依损害发生地地或赔偿请求求原因事实发发生地法。” 尽管侵侵权行为地法法在确定侵权权行为之债准准据法领

10、域具具有普遍原则则的地位，但但为何而适用用该原则，不不同的国家和和学者提出了了各种主张。法法则区别说时时期的法律根根据是“场所支配行行为”的习惯规则则，由于侵权权之债的发生生是基于法律律的规定，而而侵权行为事事实所在地的的法律具有属属地适用的优优先地位，因因此，应依侵侵权行为地作作为确定侵权权之债准据法法的连接点。近近代日本学者者认为适用侵侵权行为地法法主要基于两两大原因：一一是侵害发生生地国因此种种行为而蒙受受的损失最大大；二是认为为侵权法属于于社会保护法法，为了加重重加害人对其其行为的危害害性的预测和和评价的责任任，唯依行为为地法最为恰恰当。英美学学者则以“既得权”理论作为侵侵权行为地法法

11、原则的理由由。此外，还还有美国的政政府利益分析析说、债务生生成说等从不不同的角度来来解释适用侵侵权行为地法法的理由。 虽然各各国都依侵权权行为地法作作为解决侵权权行为之债法法律冲突的一一般原则，但但由于各种原原因，国际上上对于侵权行行为地的规定定不尽一直，也也就是对侵权权行为地的识识别标准不同同。从各国的的立法和司法法实践来看，主主要有以下主主张和法律规规定：第一，依依加害行为完完成地为侵权权行为地。采采用该作法的的有法国、日日本、奥地利利、秘鲁、希希腊、泰国等等。例如19979年的奥奥地利联邦国国际私法法规规第四十八八条（1）规规定：“非契约损害害求偿权，依依造成此种损损害的行为发发生地国家

12、的的法律。但如如所涉及的人人均与另外同同一国家的法法律有更密切切联系时，适适用该国家的的法律”。第二，依损损害结果发生生地为侵权行行为地。采用用该种作法的的的国家主要要有美国、土土尔其、加蓬蓬等。例如，11982年的的土尔其国国际私法和国国际诉讼程序序法第二十十五条规定：“非合同性的的侵权行为之之债，适用侵侵权行为实施施地法律。当当侵权行为的的实施与损害害结果位于不不同国家时，适适用损害结果果发生地法律律。”。第三，依侵侵权行为过程程中的任一地地点作为侵权权行为地，包包括加害行为为地、损害结结果发生地、及及与侵权行为为有联系的任任一地点。采采用该作法的的国家主要有有南斯拉夫、捷捷克斯洛伐克克、

13、我国的司司法实践等。例例如，19882年的南南斯拉夫法律律冲突法第第二十八条规规定：“对非合同的的损害责任，如如果对某些情情况没有其他他规定，则依依行为实施地地法律或后果果发生地法律律，择该两个个法律中对受受害人较为有有利者而适用用之。，对行为之之不法性，依依行为实施地地或后果发生生地法律，如如果行为在几几个地方实施施或后果在几几个地方发生生的，按上述述任一地方的的法律该行为为是不法的，即即为不法行为为”。 2、选选择适用法院院地法或者当当事人的共同同属人法。侵侵权行为地法法是侵权领域域的一个古老老的原则，也也是各国确定定侵权之债的的一般原则，在在早期它甚至至被作为一般般国际民事侵侵权法律适用

14、用的唯一规则则，但后来很很快就发现在在侵权之债当当事人双方国国籍相同或者者有共同住所所的情况下，有有时适用侵权权行为地法是是很不恰当的的，而适用其其共同的国籍籍国法或住所所地法更为合合理，因此，有有些国家在立立法或司法实实践中，选择择适用法院地地法或者当事事人的共同属属人法。在选选择适用当事事人共同属人人法时是有条条件的，只有有这种侵权行行为没有损害害侵权行为地地国家的利益益或给他人造造成损害为前前提条件。例例如，我国11986年民民法通则第第146条规规定：“侵权行为的的损害赔偿，适适用侵权行为为地法律。当当事人双方国国籍相同或者者在同一国家家有住所的，也也可以适用当当事人本国法法律或者住所

15、所地法律”。3、重叠适用侵侵权行为地法法和法院地法法。现代各国国的国际私法法立法或者司司法实践大多多在一定条件件下采用或适适用这一规则则，实践中有有两种重叠适适用的作法： （1）在在重叠适用时时，主要适用用侵权行为地地法，辅助适适用法院地法法，这是大多多数国家的法法律规定或司司法实践。适适用侵权行为为地法，是国国际民商事侵侵权行为的法法律性质所决决定的；另一一方面，当事事人的赔偿请请求也涉及到到法院地国的的法律原则和和秩序，因此此，许多国家家都将重叠适适用侵权行为为地法和法院院地法作为本本国侵权法律律适用的原则则之一。各国国在司法实践践中，适用这这一原则主要要有以下要求求：侵权行为发发生在法院

16、地地国家以外；确定不法侵侵权行为成立立的效力，主主要依侵权行行为地法；外国当事人人不可仅依法法院地法的规规定而请求赔赔偿。例如，11898年的的日本法例例第11条条规定：“（一）因无无因管理、不不当得利或不不法行为而产产生的债权成成立及效力，依依其原因事实实发生地法。（二二）不法事实实发生在国外外，及依日本本法不认为不不法时，不适适用前款规定定。（三）在在国外发生的的事实，虽依依日本法认为为是不法的，但但被害人无依依日本法律所所承认的损害害赔偿及其他他处分时，不不得请求”。 （2）“双重可起诉诉原则。”即在确定侵侵权行为之债债的准据法时时，重叠适用用侵权行为地地法和法院地地法，并主张张主要适用

17、法法院地法，辅辅助适用侵权权行为地法。这这是英国在侵侵权之债法律律适用上的一一项原则，它它把侵权行为为地法和法院院地法倒转过过来适用，即即一个在外国国发生的侵权权行为，在英英国法院起诉诉，法院首先先依自己的法法律规定可以以起诉时，再再参照侵权行行为地法，也也认为应追究究侵权责任的的，英国法院院才受理该侵侵权行为的诉诉讼，这一规规则被称为“双重可起诉诉原则”。该规则是是英国在18870年的菲菲力普斯诉埃埃尔（Phiillipss V. EEyre）一一案中确定的的。 参见李双元国际私法，北京大学出版社1991年第一版，第339页。 4、侵侵权行为的“自体法”。“侵权行为自自体法”（propeer

18、 laww of tthe toorts）学学说是英国学学者莫里斯于于1951年年在论侵权权行为自体法法 转引李双元国际私法，北京大学出版社1991年第一版，第340页。一文中提提出的。根据据该学说，侵侵权行为自体体法就是与事事件和当事人人有最重要联联系国家的法法律。莫里斯斯尖锐的批评评说，对侵权权行为地法普普遍地、不加加分析的适用用，并非在任任何情况下都都能带来令人人满意的结果果。如果一个个英格兰驾驶驶人在法国开开车发生了事事故，给另一一个英格兰人人造成了人身身伤害，并且且该另一人是是车上的乘客客，同时也是是驾驶人的客客人、佣人、或或者家庭成员员，那么就很很难说为什么么要由法国法法来支配驾驶

19、驶人对受害人人的责任。又又如行为人在在公海上或在在无人居住的的地方实施了了侵权行为，适适用行为地法法在客观上也也是不可能的的，例如探险险队的一个成成员在无人居居住的荒岛上上对另一个成成员实施了侵侵权行为，适适用侵权行为为地法就是明明显的不适当当，而自体法法这种灵活的的做法就能提提供一种便利利，法院可以以适用探险队队成员的主要要居所或者国国籍国家的法法律。如此适适用“侵权自体法法”或者与“事件和当事事人”有最重要联联系国家的法法律，法院就就可以避免有有时可能遇到到的限定“侵权行为地地”一词含义的的困难。 戴西和莫里斯冲突法，李双元等翻译，中国大百科全书出版社1998年1月第933944页。该学学

20、说所确立的的原则已为美美国等国家的的司法实践所所采用。19963年美国国纽约州上诉诉法院法官富富德（Fulld）在审理理贝科克诉杰杰克逊（Baabcockk V.Jaacksonn）一案中就就采用了这一一原则。此后后，美国法学学会19711年编辑出版版的冲突法法重述（第第二次），适适应侵权行为为法律适用的的这一变革，将将“自体法”或“与事件和当当事人有最重重要联系国家家法律的原则则”引入侵权的的法律适用领领域。美国11971 年年冲突法重重述第1445条规定：当事人在侵侵权行为某个个问题上的权权利义务，依依在该特定问问题上，与该该事件及当事事人有最重要要联系的州的的本地法。同同时规定这种种最重

21、要的联联系包括以下下要素：第一一，损害发生生地，第二，加加害行为发生生地，第三，当当事人的住所所、居所、国国籍、公司成成立地和营业业地，第四，当当事人之间有有联系时其 转引李双元国际私法，北京大学出版社1991年第一版，第340页。 戴西和莫里斯冲突法，李双元等翻译，中国大百科全书出版社1998年1月第933944页。 英国学学者当代提出出的“自体法“学说，作为为冲突法适用用原则的一个个理论体系，具具有重要的价价值和意义。该该学说在某一一民商事关系系领域确定的的原则，一般般回答或者要要规定以下问问题：首先，该该民商事领域域的冲突规则则有哪些？其其次，规定的的这些冲突规规则适用的程程序或者条件件

22、。无论是合合同“自体法”或者是侵权权行为的“自体法”莫不如此。（二）我国关于于涉外侵权行行为之债的法法律适用我国1986年年民法通则则第1466条对涉外侵侵权的法律适适用作了系统统的规定，该该条规定：“侵权行为的的损害赔偿，适适用侵权行为为地法律；当当事人双方国国籍相同或者者在同一国家家有住所的，也也可以适用当当事人本国法法或者住所地地法律；中华华人民共和国国法律不认为为在中华人民民共和国领域域外发生的行行为构成侵权权行为的，不不作为侵权行行为处理。”该条规定了了我国对涉外外侵权行为法法律适用的原原则，具体可可表述为三项项规则： 1、侵侵权行为的损损害赔偿，适适用侵权行为为地法律。这这是我国侵

23、权权行为法律适适用的一般原原则。侵权行为是是法律行为的的一个种类，从从传统国际私私法规则来看看，“场所支配行行为”是确定法律律行为法律适适用唯一的连连接点，虽然然现代对法律律行为连接点点的选择已趋趋向多元化，但但行为地法仍仍然是确定行行为律关系最最基本的连接接点。我国同同世界大多数数国家的立法法司法实践一一样，规定侵侵权行为的损损害赔偿，首首先应考虑适适用侵权行为为地的法律。 虽然各各国规定侵权权适用侵权行行为地法，但但对侵权行为为地的识别或或者称为司法法解释却存在在分歧。我国国最高民法院院1987年年关于贯彻彻执行民法法通则若干干问题的意见见第1877条规定：“侵权行为的的法律包括侵侵权行为

24、实施施地法律和侵侵权结果发生生地法律，如如果两者不一一致时，法院院可以选择适适用。”由此解释可可知，我国在在司法实践中中，受理涉外外侵权案件时时，只要侵权权行为实施地地或者损害结结果发生地中中的任何一个个在我国境内内，都可识别别为侵权行为为地在我国，其其发生的侵权权行为可以适适用我国法律律。 2、当当事人双方国国籍相同或者者在同一国家家有住所，可可以适用当事事人的本国法法律或者住所所地国法律。这这是我国涉外外侵权行为之之债法律适用用的补充原则则。在涉外侵权权之债的法律律责任中，侵侵害行为的赔赔偿是针对损损害所造成的的损害而承担担责任的，那那么，侵权人人和受害人双双方国籍相同同或者在同一一国家有

25、住所所，则一般可可以确认他们们双方有共同同遵守的法律律规范，在他他们之间的这这种侵权行为为多数国家法法律规定适用用其共同的国国籍国法或住住所地法。因因此，我国法法律对此作出出了上述规定定。当然，我我国法律规定定的用语是“可以”适用当事人人的共同国籍籍国法或者住住所地法，而而并非一定要要适用上述法法律。 3、我我国法律不认认为在中华人人民共和国领领域外发生的的行为构成侵侵权的，不作作侵权行为处处理。这是我我国侵权行为为法律适用的的特殊原则。依据该项的的规定，对发发生在我国领领域外的侵权权行为，重叠叠适用侵权行行为地法和法法院地法。从从条文的规定定和司法实践践来看，我国国是以侵权行行为地法为主主，

26、辅助适用用法院地法的的。也就是说说，在我国领领域外发生的的侵权行为，只只要我国法律律没有相反的规规定，就可以以确认该行为为构成侵权，并并不要求我国国法律也规定定它是一种侵侵权行为。这这种规定有别别于英国的“双重可起诉诉”原则。我国涉外侵权行行为法律适用用的规定，同同国际社会侵侵权法律适用用的发展趋势势是一致的，即即以侵权行为为地法为基本本原则，特殊殊种类的侵权权行为适用补补充规则的立立法思想。另另一方面，涉涉外侵权行为为多数国家采采用重叠适用用法律，我国国从实际出发发采用了以侵侵权行为地法法为主，辅助助适用法院地地法的立法原原则。这也体体现了侵权自自体法的法律律适用思想。第二节 特殊殊侵权行为

27、的的法律适用特殊侵权是一些些特殊种类或或者发生在特特定领域的民民商事侵权行行为。目前主主要包括：海海事侵权、航航空侵权、产产品责任侵权权、互连网上上的侵权和知知识产权的侵侵权等领域。一、海事侵权行行为的法律适适用海事侵权行为之之债是指，因因海上船舶碰碰撞，船舶排排放污染或对对海底输油管管道、海底电电缆等的损害害，船舶内部部发生的侵权权行为等而发发生的债权债债务法律关系系。国际货物物贸易运输的的主要途径是是海运，虽然然在航运领域域缔结了大量量的国际统一一实体法的条条约和规则，但但这些统一规规则并不能包包括国际海运运的所有领域域。现有国际际条约成员国国的数量有限限，对国际海海事侵权的法法律规定很不

28、不全面，所以以，许多国家家仍然制定有有自己的海商商法律制度。而而各国的海商商法律规则、尤尤其是领海法法律制度、港港口管理规则则等有很大差差异，存在法法律冲突，一一旦发生纠纷纷，必然涉及及适用何国法法律解决纠纷纷的问题。对对此，国际上上将其区分为为不同种类，分分别规定适用用不同的冲突突法原则确定定其应适用的的法律。 （一）船船舶碰撞侵权权行为的法律律适用。船舶舶碰撞是海事事案件中常见见的侵权行为为，根据19987年国际际海事委员会会起草的船船舶损害赔偿偿草案规定定：“船舶碰撞是是指一船或几几船的过失造造成两船或多多船的相互作作用，即使没没有实际接触触而引起的灭灭失或损害。”它包括船舶在一国领海内

29、发生碰撞的侵权行为和发生在公海的侵权行为，对此造成的民事侵权之债的赔偿责任，国际上根据碰撞发生的地域，分为发生在领海内的船舶碰撞侵权行为和发生在公海上的侵权行为，采用不同的冲突原则确定准据法。 1、领领海内发生船船舶碰撞的法法律适用。发发生在一国领领海的船舶碰碰撞侵权行为为，主要适用用以下原则：第一，适用用侵权行为地地法。领海是是国家行使地地域管辖的有有效范围，无无论是刑事案案件还是民商商事侵权法律律纠纷，从原原则上来说，都都应由地域所所属国行使立立法管辖权。因因此，发生在在一国领海内内的船舶碰撞撞侵权行为，应应依侵权行为为地法为一般般原则或基本本原则。例如如，我国海海商法第2273条第11款

30、规定：“船舶碰撞的的损害赔偿，适适用侵权行为为地法。”第二，适用船旗旗国法。在一一国领海内发发生的碰撞侵侵权行为，如如果碰撞船舶舶双方具有同同一国家的国国籍，而且未未给领海所属属国造成损害害，各国实践践中普遍适用用船旗国法律律，而只有这这种损害影响响到船舶以外外领海所属国国的利益时，才才适用侵权行行为地法律。例例如，19777年由国际际海法委员会会缔结的统统一船舶碰撞撞中有关民事事管辖权、法法律选择、判判决的承认和和执行方面若若干规则的公公约第四条条规定：“除当事人另另有协议外，碰碰撞在一国内内水或领海发发生时，适用用该国法律；如碰撞发生生在领海以外外的水域，则则适用受理案案件法院的法法律，但

31、有关关的船舶都在在同一国家登登记或由它出出具证件，或或即使没有登登记或由它出出具证件，但但都属同一国国家所有，则则不管碰撞在在何处发生，都都适用该国法法律。”第三，适用双方方协议选择的的法律。由于于船舶碰撞现现象的的普遍遍性，国际海海运业形成了了许多国际惯惯例规则，它它在解决船舶舶碰撞争议方方面发挥着举举足轻重的作作用。但这些些规则是任意意性的，只有有当事人协议议选择时，才才能得到适用用。所以多数数国家的法律律都允许船舶舶碰撞的双方方当事人协议议选择解决争争议的准据法法。2、船舶碰撞行行为发生在公公海上侵权行行行为的法律律适用。发生生在公海水域域的船舶碰撞撞，由于其不不属于任何国国家的管辖领领

32、域，无法适适用船舶碰撞撞侵权行为地地所属国的法法律。另一方方面，在国际际海事领域，形形成了较为统统一的国际惯惯例规则和习习惯作法。发发生在公海的的船舶碰撞侵侵权行为，各各国一般适用用下列原则：第一，适用船旗旗国法。船旗旗是船舶在海海上航行时必必须悬挂的、标标志其所属国国家的旗帜，或或者所属国籍籍的标志。在在公海航行的的船舶通常以以船舶登记的的港口所属国国为其船籍国国。因此，发发生在公海的的船舶碰撞，一一般以船旗为为连接点来确确定准据法。假假如双方或多多方船舶具有有同一船籍国国的国籍，适适用其船旗国国法律是较为为容易的，但但对于碰撞船船舶的船籍不不同时，应依依何国法为准准据法仍然会会发生冲突。对

33、对此，国际上上主要存在两两种主张：有有些国家主张张适用受害船船舶的船旗国国法，认为这这种规则能够够有效保护受受害船舶的利利益；有些国国家主张采用用加害船舶的的船旗国法。在在海上船舶碰碰撞事故中，往往往造成损害害是双方的混混合过错，难难以区分加害害船舶和受害害船舶，所以以在国际私法法的实践中，多多数国家采用用被告船舶的的船旗国法，多多数情况下也也就是加害方方的船旗国法法。唯英国的的冲突规则较较为特殊，在在公海水域发发生的碰撞侵侵权行为，无无论船舶的船船籍国如何，只只要碰撞船舶舶中的一方是是由英国港口口出航的，适适用的船旗国国法不是英国国法律时，英英国法院就拒拒绝适用该外外国法，而采采用英国自己己

34、的法律，既既法院地法解解决这种碰撞撞侵权的赔偿偿纠纷。第二，适用法院院地法。其原原因主要有三三个方面：首首先，在船舶舶碰撞的侵权权法律关系中中，国际上多多数国家主张张由损害船舶舶最先到达的的港口所在地地国法院管辖辖；其次，损害船船舶最先到达达的港口往往往是该损害事事故的救助地地国，也是受受害船舶为了了安全最先选选择的停靠港港口，它最先先获得船舶碰碰撞事故的有有关证据；再再次，某一海海域航行安全全的具体规则则和设施（如如航标等）通通常由近海所所属国实施。因因此，多数国国家规定适用用法院地法。例例如，我国海海商法第2273条第22款规定：“船舶在公海海上发生碰撞撞的损害赔偿偿，适用受理理案件的法院

35、院所在地法律律。”第275条条规定：“海事赔偿责责任限制，适适用受理案件件的法院所在在地法律。”第三，适用当事事人协议选择择的法律。一一般侵权损害害赔偿的法律律适用，多数数国家不采用用当事人协议议法律的规则则，因为这样样往往会损害害受害人的利利益。但是，由由于发生在公公海水域船舶舶碰撞事故的的特殊性，多多数国家的法法律允许当事事人通过协议议选择解决他他们之间的赔赔偿责任，尤尤其在船舶碰碰撞损害提交交国际仲裁时时，由当事人人协议选择船船舶碰撞准据据法的情况极极为普遍。 （二）船船舶对其本身身以外海域或或海域设施侵侵害的法律适适用。船舶碰碰撞侵权的法法律责任，不不仅包括船舶舶相互之间碰碰撞；而且也

36、也包括船舶对对海域或海域域设施的侵害害，包括船舶舶对海域的环环境污染、对对海底电缆、海海底输油管道道、海上航行行标志、对港港口设施等的的损害等。对对此，也应区区分发生在公公海的碰撞侵侵权和发生在在领海内的侵侵权，确定其其法律适用原原则： 1、船船舶对领海海海域及其设施施侵权的法律律适用，各国国立法一致采采用侵权行为为地国法律。领海内的侵权损害，依照国际法各国享有无可争议的立法管辖权，这种损害无论是海洋污染，还是损害领海所属国的航行设施或港口设施，均适用侵权行为地法。例如，我国海商法第273条第1款规定：“船舶碰撞的损害赔偿，适用侵权行为地法”。 2、在在公海航行的的船舶对船舶舶本身以外海海域或

37、设施的的侵权赔偿责责任，各国的的立法和司法法实践一般适适用法院地法法。 （三）船船舶内部侵权权行为的法律律适用。发生生在船舶内部部的侵权行为为，主要包括括旅客之间的的侵权损害、船船员与旅客、船船员之间、船船运公司与船船员之间、船船运公司与旅旅客之间的侵侵权法律行为为的法律适用用： 1、在在一国领海范范围海内的这这种侵权，原原则上适用船船旗国法律，但但若其侵权行行为影响到领领海所属国的的领海秩序，或或者侵权当事事人中有领海海所属国国民民，也可以适适用侵权行为为地法。 2、发发生在领海以以外的这种侵侵权，一般适适用法院地法法。 随着人人类利用海洋洋的领域不断断扩大，海事事侵权的种类类和范围也将将不

38、断扩大。本本世纪以来，国国际社会努力力寻求国际统统一的海事统统一实体法规规范，促进国国际海运业的的快速发展，已已取得了显著著的成就。如如1910年年在布鲁塞尔尔召开的第三三届海洋法会会议上通过的的关于统一一船舶碰撞若若干法律规定定的国际公约约，自19931年生效效以来，已有有六十多个国国家和地区参参加了该公约约，几乎所有有航运大国均均参加了该公公约。即使未未参加该公约约的国家，也也大多允许当当事人协议选选择该公约为为准据法。另另如19699年在布鲁塞塞尔签定的国国际油污损害害民事责任公公约，已于于1979年年生效，我国国也于19880年加入该该公约。为保保证该公约的的及时有效实实施，19771

39、年又通过过了设立国国际油污损害害赔偿基金公公约和油油轮油污责任任暂行补充协协定，在国国际海洋油污污侵权损害赔赔偿的解决方方面，发挥了了积极的作用用。尽管如此此，国际海事事侵权领域的的许多方面仍仍然没有有效效的国际统一一实体法可以以适用。特别别是人类在利利用海洋的过过程中，开发发海洋经济活活动的多样性性，也使其侵侵害的行为也也呈现出不同同的种类。因因此，国际社社会也将通过过制定统一实实体法或者冲冲突法规范来来解决这种侵侵权赔偿的法法律纠纷。 （四）我我国对海事侵侵权赔偿责任任的法律适用用原则 我国11992年颁颁布了中华华人民共和国国海商法，其其中的第2773、2744、275条条，对海事侵侵权

40、行为的赔赔偿责任的法法律适用作出出了明确规定定： 1、船船舶在领海内内的碰撞侵权权责任适用侵侵权行为地法法； 2、船船舶在公海上上发生的侵权权行为，适用用受理案件的的法院地法； 3、同同一国籍的船船舶，（无论论碰撞发生在在何地，）侵侵权损害赔偿偿适用其船旗旗国法；4、海事赔偿责责任的限额，适适用受理案件件的法院地法法；5、共同海损理理算，适用理理算地法。此外，根据我国国海商法2268条的规规定：“中华人民共共和国缔结或或参加的国际际条约同本法法有不同规定定的，适用国国际条约的规规定，但中华华人民共和国国声明保留的的条款除外。中中华人民共和和国法律和中中华人民共和和国缔结或参参加的条约没没有规定

41、的，可可以适用国际际惯例。”二、际航空侵权权之债的法律律适用 （一）国国际航空侵权权概述 随着着国际航天和和航空事业突突飞猛进的发发展，国际空空难和航空运运行中的侵权权行为不断出出现，为了保保护乘客、托托运人、以及及无辜受害人人的权益，世世界各国对这这种危险性较较大的航天航航空服务规定定了较严格的的法律责任。但但是，对服务务者责任的规规定存在两个个方面的倾向向，一方面为为了消费者的的利益，强调调航空业服务务者应承担加加重的责任，包包括过失责任任和无过失责责任；而另一一方面又要鼓鼓励科学技术术新领域的发发展，保护航航空行业的大大胆尝试和进进步，不能给给这一领域设设置太大的风风险责任。因因此，各国

42、对对于空中侵权权行为法律责责任的规定有有较大的分歧歧，存在着不不可避免的法法律冲突。 国际空空中侵权可以以分为国际航航天侵权和航航空运输中的的侵权。国际际航天侵权主主要包括航天天发射和发射射物如人造卫卫星、空间站站等发生的碰碰撞和干扰等等各种侵权行行为。国际航航空运输中的的侵权行为，主要包括三个种类：（1）发生在航空器内的侵权行为。包括旅客与乘务人员之间、旅客与旅客之间等发生的侵权行为；（2）航空器在碰撞中发生的侵权行为。包括航空器与航空器之间、航空器碰撞航空港设施等的侵权行为；（3）因航空器运送服务而对旅客或货物的侵权行为。这里主要论述国际航空运输中的侵权法律适用问题。 （二）国国际航空侵权

43、权行为的法律律适用 对国国际航空运输输侵权行为中中的法律适用用，从上述三三个方面来论论述： 1、在在国际航空运运输中，发生生在航空器内内侵权行为的的法律适用。对此类侵权行为，各国一般主张适用航空器登记国法律。航空器如同船舶一样被认为是一国领土的自然延伸，航空器内发生的乘客之间、乘客与乘务员之间的殴斗、侮辱等侵权行为，若未给航空器外的其他国家造成损害的，应当适用航空器登记国法律。它也应被认为是国际航空器内侵权行为之债法律适用的一般原则。2、航空器因碰碰撞发生的侵侵权行为的法法律适用。航航空器碰撞侵侵权可分为两两类： （1）航航空器之间相相互碰撞发生生的侵权行为为的法律适用用，各国的立立法和司法实

44、实践一般采用用以下原则：第一，适用用被碰撞或受受害方航空器器的登记国法法律。第二，适适用受理碰撞撞侵权案件的的法院地法。航空器碰撞多数为混合过错的相互碰撞，难以确定哪一方为被碰撞航空器，因此，一般适用受理案件的法院地法。第三，适用碰撞双方的共同登记国法律。如果碰撞双方在同一国家注册登记，则适用其共同登记国法。 （2）航航空器碰撞航航空港设施等等的法律适用用，国际上基基本一致，适适用碰撞侵权权行为地所属属国家的法律律。 3、航航空器在运输输服务中对旅旅客或货物侵侵权行为的法法律适用。在在该领域各国国的立法和司司法实践存在在较大的差别别，如美国11922年统统一航空洲法法及各洲判例例主张，航空空运

45、输对于乘乘客的伤亡，运运送人如有过过错，才负赔赔偿责任。而而瑞士19448年航空空法则规定定承运人对旅旅客的人身伤伤亡，规定了了无过失赔偿偿责任原则。为为了统一各国国航空服务中中对旅客人身身和货物侵权权损害赔偿的的法律责任，国国际上在该领领域制定了一一些统一的国国际公约。例例如19299年在华沙缔缔结的统一一国际航空运运输运输某些些规则的公约约等。然而而对于非缔约约国或者条约约未规定的法法律责任的确确定，仍然要要采用冲突规规则来解决。通可以考虑适用以下四项规则：首先，应适用航空运输公司的主要营业地法或者住所地法；其次，可以适用乘客取得机票地法或货物托运地法；再次，可以适用侵权行为地法；最后，也

46、可适用受理案件的法院地国法律。 4、我我国对航空中中侵权行为的的法律适用。根据中国国际私法研究会起草的国际私法（示范法）第122条的规定，航空中侵权行为的法律适用应采用以下原则：（1）发生在飞行器内的侵权行为，适用飞行器登记国法；（2）飞行器碰撞的损害赔偿，适用无过失一方的飞行器的登记国法，双方均有过失的，则适用受理案件的法院地法；（3）飞行事故对地面造成的人员伤亡和财物毁损的损害赔偿，适用事故发生地法；（4）飞行事故致使旅客伤亡、财物毁损的损害赔偿，适用飞行器登记地法或者侵权行为地法。 三、国国际公路侵权权之债的法律律适用 国际公公路运输事故故中的侵权法法律适用，目目前主要有11971年海海

47、牙国际私法法会议制定的的公路交通通事故法律适适用公约，该该公约适用于于交通事故涉涉及一辆或数数辆机动或非非机动车辆，在在向公众开放放的地面或者者特定人有权权出入的私有有地面发生地地交通事故的的侵权行为。公公约第三条对对公路交通事事故的法律适适用，规定应应适用事故发发生地国家的的国内法，即即侵权行为地地法。但对下下述特殊交通通事故侵权行行为的法律适适用作出了例例外规定：第第一，只有一一辆车涉及且且该车又非在在事故发生地地国内登记，则则可以适用该该车登记国的的法律；第二二，有两辆或或两辆以上的的车涉及事故故，只有在所所有车辆均在在同一国登记记时，才能适适用车辆登记记国法律；第第三，在事故故发生时，

48、车车外的一人或或几人涉及事事故并可能负负有责任的，即即使这些人同同时又是事故故的受害者，若若他们在车辆辆登记国均有有惯常居所，即即应适用适用用车辆的登记记国法律。第第四，在任何何情况下，适适用上述冲突突规范确定的的准据法时，确确定侵权责任任时，均应考考虑事故发生生地有效的有有关交通管理理规则和安全全规则。 公路交交通事故侵权权行为准据法法的适用范围围，依照该公公约的规定应应适用该法律律确定下列问问题：当事人人承担责任的的根据及其范范围；免除责责任以及任何何限制责任和和划分责任的的理由；可能能会导致赔偿偿的侵权或损损害是否存在在及其种类；损害赔偿的的方式及其范范围；损害赔赔偿请求权可可否转让或继

49、继承问题；遭遭到损害并能能直接请求损损害赔偿的人人；本人对其其代理人的行行为或顾主对对其雇员的行行为所负的责责任；侵权责责任的消灭时时效或除斥期期间的开始、中中断和中止在在内的法律问问题。 四、产产品责任之债债的法律适用用 （一）产产品责任概述述、在现代各各国的民商事事立法中，为为了保护消费费者权益，增增强产品生产产者的法律责责任，多数字字国家都制定定了产品责任任法。规定由由于产品缺陷陷致使消费者者遭受到人身身伤害或财产产损失时，该该产品的制造造商或销售商商应承担向消消费者赔偿损损失的责任。这这种赔偿责任任是基于产品品责任（Prroductts Liaabiltyy）。产品责责任的性质属属于侵

50、权行为为，受害的消消费者成为产产品侵权之债债的债权人，可可向产品的制制造商或销售售商请求赔偿偿。我国19986年民民法通则第第122条规规定：“因产品质量量不合格造成成他人财产、人人身损害的，产产品制造者、销销售者应当依依法承担民事事责任。运输输者、仓储者者对此负有责责任的，产品品制造者、销销售者有权要要求赔偿损失失。”由此可见，世世界多数国家家都制定有产产品责任法。然然而，产品责责任立法在国国际范围内有有以下特点：第一，由于于国际经济发发展的不平衡衡，各国在产产品责任立法法方面存在着着尖锐的利益益冲突，对产产品责任者的的赔偿责任要要求存在很大大的差距，该该领域法律冲冲突无处不在在；第二，国国

51、际社会为解解决该领域的的法律冲突作作出了不懈的的努力，但未未能制定出较较为一致的统统一实体法条条约，所作的的努力则是制制定了一些冲冲突法的国际际公约，它所所规定的冲突突规则在国际际产品责任法法律适用领域域发挥着重要要作用；第三三，由于各国国对产品责任任者的赔偿原原则、标准、方方式存在较大大的不同，所所以，产品责责任的冲突法法规则表现出出突出特征，即即大量的采用用重叠适用的的冲突规范。以以下19733年的海牙产产品责任法律律适用公约为为基础，论述述产品责任法法律适用的规规则和制度。 （二）11973年的的海牙产品品责任法律适适用公约 该公约约1973年年10月在第第十二届海牙牙国际私法会会议上通

52、过的的，到目前为为止，该公约约已有荷兰、法法国、比利时时、葡萄牙、意意大利等十余余个国家，公公约已于19977年100月1日起生生效，公约共共计二十二条条，它是目前前确定产品责责任的法律适适用方面影响响较大的一部部公约。 1、公公约的适用范范围。公约规规定的产品包包括天然产品品和工业产品品，无论是加加工的还是未未加工的；是是动产还是不不动产。可见见产品的范围围是非常广泛泛的。公约规规定的损害是是指对人身的的侵害和对财财产的损害以以及经济损失失。公约规定定应承担产品品责任人的范范围包括以下下几种：（11）成品或部部件的制造商商；（2）天天然产品的生生产者；（33）产品的供供应者；（44）在产品准

53、准备或销售等等整个商业环环节中的其他他人，包括修修理人和仓库库管理员。本本公约对以上上规定的代理理人或雇员的的责任亦应予予以适用。 2、产产品责任的法法律适用原则则。公约对产产品责任准据据法的确定，采采取以侵权行行为地、受害害人的惯常居居所地、承担担责任人的主主营业地等的的法律为主要要依据，并同同其他法律重重叠适用的法法律选择原则则，充分照顾顾受害人和产产品责任人双双方的利益。公公约规定产品品责任的法律律适用原则主主要如下：（11）适用侵权权地国家的国国内法。在侵侵权地国家的的国内法同时时又是直接遭遭受损害人的的惯常居所地地；或者被请请求承担责任任人的主营业业地；或者直直接遭受损害害人取得产品

54、品的地方时，才才能适用侵权权地国家的国国内法。（22）适用直接接遭受损害人人的惯常居所所地国家的国国内法。在该该国同时又是是被请求承担担责任人的主主营业地；或或者直接遭受受损害的人取取得产品的地地方时，才能能适用直接遭遭受损害人的的惯常居所地地国家的国内内法。（3）适适用承担责任任人的主营业业地国家的国国内法。在承承担责任人能能够证明它不不能合理预见见这种产品或或它的同类产产品会通过商商业渠道在损损害事实发生生地或直接遭遭受损害人的的惯常居所地地出售的，则则不得适用损损害事实发生生地法和直接接遭受损害人人的惯常居所所地法，而只只能适用承担担赔偿责任人人的主要营业业地所在国家家的法律，即即侵权责

55、任人人的主营业地地法。（4）承承担产品损害害的责任人可可以选择适用用损害事实发发生地法或者者自己的主营营业所所在地地的法律。适适用该规则的的条件是，如如果其产品侵侵权责任的连连接点无法确确定，或者连连接点不明确确，这时承担担产品赔偿的的责任人可以以选择适用损损害事实发生生地法或自己己的主营业所所所在地法。 该公约约规定的产品品责任的法律律适用原则，在在法律选择上上反映出以下下特点：第一一，损害发生生地法在确定定产品责任的的准据法中仍仍然是最基本本的连接点，这这同一般侵权权之债的法律律适用原则是是一致的；第第二，由于各各国对产品责责任者承担责责任的明显差差距，公约规规定了多个连连接点法律的的重叠

56、适用； 参见黄进中国国际私法，法律出版社1998年第一版，第205页。第三，公约约在确定赔偿偿责任的法律律适用上，反反映了发达国国家和发展中中国家之间的的斗争和妥协协，既考虑到到受害人的利利益，也照顾顾到承担责任任人的赔偿能 参见黄进中国国际私法，法律出版社1998年第一版，第205页。 3、产产品责任准据据法的适用范范围。公约规规定产品责任任准据法用于于解决下列问问题：承担赔赔偿责任的依依据和范围；免除、限制制、和划分责责任的法律依依据；承担赔赔偿的种类和和范围；赔偿偿的方式及其其范围；赔偿偿权请求人的的范围；赔偿偿请求权的转转让和继承；代理人行为为和雇员行为为责任的承担担；举证责任任和时效

57、等与与产品责任有有关的法律问问题。 （三）我我国产品责任任的法律适用用 我国目目前对产品责责任尚无法律律适用的明确确规定。中国国国际私法研研究会起草的的国际私法法（示范法法）第1233条规定：“产品责任的的损害赔偿，当当侵权行为地地同时又是直直接受害人的的住所地或惯惯常居所地，或或者被请求承承担责任人的的主要办事机机构或营业所所所在地，或或者直接受害害人取得产品品的地方时，适适用侵权行为为地法。如果果直接受害人人的住所或惯惯常居所地，同同时又是被请请求承担责任任人的主要办办事机构或营营业所所在地地，或者直接接受害人取得得产品的地方方时，产品责责任的损害赔赔偿，也可以以适用直接受受害人的住所所地

58、法或者惯惯常居所地法法。”由此可见，我我国产品责任任的法律适用用从学者的主主张来说，采采取了国际上上多数国家的的主张，适用用多种法律重重叠适用的法法律原则。 1、适适用侵权行为为地法，并重重叠适用受害害人的住所地地或惯常居所所地法；或重重叠适用被请请求承担责任任人的办事机机构或者营业业所所在地法法；或者直接接受害人取得得产品的地方方所在地国家家的法律。 2、也也可以适用直直接受害人的的住所地法或或惯常居所地地法，重叠适适用直接受害害人的住所地地或惯常居所所地法；或直直接受害人取取得产品的地地方的法律。第三节 无因因管理和不当当得利无因管理之债概述无因管理之债是是指无因管理理人在未经他他人委托，

59、又又无法律义务务的情况下，为为保护他人利利益，自愿为为他人管理某某种事务或者者财物，因而而管理人与受受益人之间发发生的债权债债务法律关系系。无因管理理的特征表现现为：既未经经他人委托，也也无法律规定定的义务或原原因，而为他他人提供没有有报酬的服务务。例如，我我国19866年民法通通则第933条规定：“没有法定的的或者约定的的义务，为避避免他人受损损失进行管理理或者服务的的，有权要求求受益人偿付付由此而支付付的必要费用用。”无因管理的的构成要件包包括：（1）有有管理他人事事物的事实。这这种管理的事事实首先是法法律规定能够够发生债权债债务法律关系系的；其次在在客观上须是是为管理他人人的事务。（22

60、）有为他人人管理事务或或谋利益的主主观目的。（33）管理行为为没有法律上上的根据。无无因管理一经经成立，当事事人之间即发发生债权债务务关系，管理理人享有请求求因管理事务务所支出的必必要费用的权权利，受益人人负有偿还该该项费用的义义务。 无因管管理不同于合合同之债，合合同是当事人人依照法律为为双方设定的的权利和义务务，当事人履履行某中行为为，是履行合合同所规定的的自己应实施施的行为。无无因管理也不不同于侵权行行为之债，侵侵权行为之债债一般是侵权权行为人的不不法给他人造造成人身或财财产上的损害害，而在侵权权人和受害人人之间发生的的债权债务关关系。无因管管理的行为一一般是当事人人在无任何法法律义务的