知识产权法基础知识的课件

1、 知识产权法1一、知识产权的概念 知识产权是国际上广泛使用的法律术语，它通常是指人们对通过脑力劳动创造出来的智力成果所依法享有的权利。 我国民法通则将知识产权确认为一种与物权、债权并列的独立的民事权利。2二、知识产权的特点： (一)知识产权是人们对创造性劳动取得的智力成果享有的所有权。 知识产权的保护对象是智力成果。 这种智力成果与一般的所 有权客体不同，它是人们在生 产和社会实践中，通过创造性 的劳动取得的，它具有创造性、 无形性和经济性等特点。3 (二)知识产权是一种以独占实施权为核心的专有性权利。 知识产权是对智力成果的所有权，它与一般所有权一样具有排他性的特点。 由于智力成果是无形的，

2、因此这种排他性与一般所有权的排他性表现不同，它表现为权利人对智力成果的专有权，即权利人有权利用或实施其智力成果，并禁止他人利用或实施，在自己不具备利用实施条件时，权利人可以在收取一定使用费的条件下，允许他人利用实施自己的智力成果。4(三)知识产权具有人身权和财产权的双重性质。 由于知识产权所保护的智力成果与人的智力活动密切相关，因此，智力成果的创造者应依法享有一定的人身权，这种权利是永久的。同时，由于智力成果的使用又能获得一定的经济利益，所以智力成果的所有人又享有财产权。5 (四)知识产权受时间和地域的限制。 知识产权仅在法定的期限内受法律的保护，一旦超过了法律规定的有效期限，权利将自行消灭。

3、 知识产权还有地域的限制，即在一国获得的知识产权只在该国范围内受到法律保护，其他国家是否授予这种专有权，视这一国家的法律而定。 当然，在订有双边保护知识产权条约或共同参加的知识产权保护国际公约的国家之间，存在着知识产权的国际保护。6三、知识产权的范围 知识产权通常被分为工业产权和著作权两部分。 工业产权是指在产业领域中对发明、商标等知识成果享有的专有权。 这里的工业不仅仅是指工业领域，也包括商业、农业、服务业以及其他产业。 根据1884年保护工业产权巴黎公约的规定，工业产权的保护对象有：发明专利；实用新型专利；工业品外观设计专利；商标；服务标记；厂商名称；货源标记(产地标记和原产地名称)；制止

4、不正当竞争。78910111213 著作权又称版权，是指作者对自己在科学技术、文学艺术等领域中所创作的作品享有的专有权利，以及作品的传播人所享有的权利。 我国民法通则规定的知识产权有6 种类型，包括著作权(版权)、专利权、商标权、发现权、发明权和其他科技成果权。 这一知识产权的范围与 1967年的世界知识产权组 织公约中规定的知识产权 的范围大致相同。世界知识产权组织（WIPO）14四、我国的知识产权法立法概况 我国于1982 年颁布了商标法(1993年作了修订)、1984 年颁布了专利法(1992 年作了修订)、1990 年颁布了著作权法，同时也颁布了一些相关的配套法律法规，这些法律法规对知

5、识产权的具体问题作了详尽的规定，构成了我国知识产权法的基本内容。 我国为适应国际经济技术交往的需要，也先后正式加入了国际知识产权的几个主要公约。1980 年参加了世界知识产权组织公约，1985 年加入了保护工业产权巴黎公约，1989 年加入了商标国际注册马德里协定。1992 年加入了保护文学艺术作品伯尔尼公约和世界版权公约。 15 16 国家知识产权局标志是由五星和英文字母IP组成。 标志的左半部分是由一颗大星和四颗小星构成的红五星图案，象征国家知识产权局的国家性和权威性。五星对外又代表中华人民共和国。 标志的右半部分是由英文字母IP演变而来，字母IP是英文Intellectual Prope

6、rty（知识产权）的字母缩写，体现知识产权领域的工作范畴和性质，加强了运用于国际范畴时的可识别性。 标志采用红蓝两色相配，红色代表中国，蓝色表示知识和信息。 整个图案呈椭圆形宇宙星际运行轨道，在浩瀚的宇宙空间，寓意知识的无限性。17保护知识产权举报投诉服务中心正式成立 1819 2021 22 23 24 25 26 2728第一节 著作权法概述 一、著作权的概念 著作权又称版权，是指作者对自已的文学、艺术和科学创作作品依法享有的权利。 著作权包括人身权和财产权两大类。 人身权是指作者享有的与其人身密不可分的权利，又称精神权利，它表现为作者对其作品的发表权、署名权、修改权和保护作品完整权。 财

7、产权是指作者及其他著作权人依法对其作品享有的使用和获得报酬的权利。29二、著作权法的概念 著作权法简单地说是指调整著作权关系的法律规范的总和。 著作权关系是指在文学、艺术和科学技术领域因作品的创作、传播和使用而产生的作者、传播者、使用者以及社会公众之间的各种社会关系。 著作权法的核心内容是 确认和保护文学、艺术和科 学技术作品的作者的著作权， 以及与著作权相关联的其他 合法权利。 30 1990 年9 月7 日，第七届全国人民代表大会常务委员会第十五次会议通过了新中国第一部著作权法，该法于1991 年6 月1 日生效。 随后，为保证著作权法执行，国家版权局根据著作权法的规定，于1991 年5

8、月30 日发布著作权法实施条例，于1991 年6 月1 日起施行。 1991 年6 月4 日，国务院根据著作权法第53 条的规定发布了计算机软件保护条例，1991年10 月1 日起施行。 著作权法及其实施条例比较全面地规定了有关著作权及其保护的内容，从而基本建立了我国的著作权制度。31三、著作权的客体(一）作品的概念 著作权的保护对象，即著作权的客体是作品。 著作权法中的作品与一般意义上的作品并不完全相同，它具有特定的含义。 著作权法实施条例第2条对 作品下了一个定义：“著作权法所称 作品，指文学、艺术和科学领域内， 具有独创性并能以某种有形形式复制 的智力创作成果。”32著作权法中的作品应具

9、备以下要素：1.作品的表达性 作品必须有文学、艺术或者科学的内容，表达出作者的某一思想和情感。2.作品的独创性 作品必须是作者创作的，是作者有赖于自己的智力活动，将自己所要表达的思想和情感通过文学、艺术或科学形式表现出来。3.作品的可复制性 作品必须是能以某种有形的形式表达出来，并且能够复制。33(二）作品的种类 根据著作权法第3 条规定，作品包括以下列形式创作的文学、艺术和自然科学、社会科学、工程技术等作品：1.文字作品 文字作品是指以文字形式表现的作品。文字可以是汉文、少数民族文字、盲文，也可以是其他国家的文字，甚至以计算机程序、速记符号或密码等形式写成的文章，也属于文字作品。可见文字作品

10、最大的特点就是利用语言文字本身或内部的特定含义来表达作品的内容。34 文字作品在实际生活中最为广泛，小说、诗歌、散文、论文、专著、教材、书信、译著、传单、商品说明书、专利说明书、目录、表格等都属于文字作品。 但并不是所有的文字作品都 受著作权法保护，文字作品中有 一部分，如法律、法规、通用表 格等，著作权法明确规定不属于 著作权的保护范围。352.口述作品 口述作品是指以口头语言创作的，未以任何物质载体固定的作品，如即兴的演说、授课、法庭辩论等。 在一些国家口述作品并未列入著作权法的保护范围。但在我国口述作品是受著作权法保护的重要对象。 因为口述作品也同样具备作品的要素，并且也有可能(甚至更容

11、易)被剽窃或被复制，从而成为非创作者非法营利的来源。因此，我国将口述作品也列入著作权法的保护对象。363.音乐、戏剧、舞蹈作品(1)音乐作品 音乐作品是指能够演唱或者演奏的带词或者不带词的作品，如交响乐、歌曲等。 音乐是通过声音的组合(曲调)来表达人的思想感情。曲调大都以乐谱的形式表现，但未以乐谱形式表现出来的音乐作品仍受著作权保护，如即兴创作的音乐。 音乐可以是附带歌词，在这种情况下，音乐作品就部分地与文字作品重叠了，但一般仍将歌词归入音乐作品，与音乐一起予以保护。37本文著作权归其作者所有，如果您要转载或者使用，请与作者联系。 38(2)戏剧作品 戏剧作品是指供舞台演出的话剧、歌剧、地方戏

12、曲等的剧本，而不是指一台戏的现场演出活动。 有学者认为戏剧作品是指整台戏，而不是仅指剧本。尽管我国著作权法对此未作明确规定，但保护文学艺术作品伯尔尼公约中将戏剧作品定为剧本。我国已加入伯尔尼公约，因此，应将戏剧作品理解为供舞台演出的剧本。39(3)舞蹈作品 舞蹈作品是指舞蹈的动作设计及编排，这种设计和编排能以文字或其他形式固定下来。 舞蹈作品的特点是能通过连 续的动作、姿势、表情表现作者 的思想情感，并给人以美的享受。40 2005年春节晚会捧红了舞蹈千手观音。2005年2月，中国残疾人艺术团向国家知识产权保护中心申请了千手观音12人版、21人版版权，著作权人为总政歌舞团团长张继钢。但2005

13、年7月，原北京战友歌舞团编导刘露，向北京市海淀区法院提起诉讼，请求确认自己为千手观音的作者。前不久，法院以证据不足为由，驳回了原告刘露提出的诉讼请求。414.美术、摄影作品(1)美术作品 美术作品是指绘画、书法、雕塑、建筑等以线条、色彩或者其他方式构成的有审美意义的平面或者立体的造型艺术作品。(2)摄影作品 摄影作品是指借助器械，在感光材料上记录客观物体形象的艺术作品。传统的摄影作品指的是照片，但并非所有的照片都属著作权的保护对象，对纯复制性质的照片，如翻拍文件形成的照片，则不受著作权的保护，因为它们不具备独创性和艺术性。425.电影、电视、录像作品 电影、电视、录像作品统称为影视作品，是指摄

14、制在一定物质上，由一系列有伴音或无伴音的画面组成，并且借助适当装置放映、播放的作品。 受著作权法保护的影视 作品不是指电影或电视剧本， 而是指拍成的影片、电视片 或录像片。436.工程设计、产品设计图纸及其说明 工程设计、产品设计图纸及其说明，是指为施工和生产绘制的图样及对图样的文字说明。 这类作品与科学技术有着极为密切的关系，因此，著作权法第7 条规定： 科学技术作品中应当由专利法、 技术合同法等法律保护的，适用 专利法、技术合同法等法律规定。447.地图、示意图等图形作品及说明 地图、示意图等图形作品是指地图、线路图、解剖图等反映地理现象，说明事物原理或者结构的图形或者模型。458.计算机

15、软件 计算机软件是指计算机程序及有关文档。我国著作权法将计算机软件列为“另行规定其保护方式”的特殊作品。国务院于1991 年6 月4 日发布了计算机软件保护条例。 但1992 年的中美知识产权谅解备忘录及世界贸易组织的知识产权协议均要求将它视为文字作品，给予保护。9.法律、行政法规规定的其他作品 这是一个弹性规定，可以使法律在相当长的时间内保持一定的稳定性与灵活性。46(三)不受著作权保护的作品1.依法禁止出版、传播的作品 著作权人行使著作权不得违反宪法和法律，不得损害公共利益。2.不适用著作权法的作品(1)法律、法规、国家机关的决议、决定、命令和其他具有立法、行政、司法性质的文件及官方正式译

16、文。(2)时事新闻。(3)历法、数表、通用表格和公式。 这三类作品都是应当鼓励传播，以便尽快为社会公众所知的作品，因此法律明确规定不适用著作权法。47 3.已过保护期的作品 著作权的保护有期限限制。根据著作权法规定，公民的作品的保护期限为作者有生之年及其死亡后50年；法人或非法人单位的作品的保护期为50年， 截止作品首次发表后第50年的12月31日。但作品完成后50年内未发表的，不再受保护。 超过保护期限的作品， 便为社会公有。但作者的人 身权利不受保护期限制，可 永久享有。48 49 50四、著作权的主体 著作权的主体即著作权人,它包括作者及其他依法享有著作权的公民、法人或者非法人单位。1、

17、作者一般情况下的著作权人 作者是指创作作品的公民。创作作品是人的一种智力活动，只有自然人才具有这种能力，因此只有自然人才是事实上的作者。 著作权法第11条规定：“创作作品的公民是作者。”“由法人或者非法人单位主持，代表法人或者非法人单位意志创作，并由法人或者非法人单位承担责任的作品，法人或者非法人单位视为作者。”中国作家协会第二任主席巴金（1984.12-2005） 51 2、演绎作品的著作权人 演绎作品是指改编、翻译、注释、 编辑、整理已有作品而产生的作品。 改编是指在原有作品的基础上，通过改变作品的表现形式或者用途，创作出具有独创性的新作品； 翻译是指将作品从一种语言文字转换成另一种语言文

18、字； 注释是指对文字作品中的字、词、句进行解释； 编辑是指根据特定要求选择若干作品或者作品的片断汇集编排成为一部作品； 整理是指对内容零散、层次不清的已有文字作品或者材料进行条理化、系统化的加工，如古籍的校点、补遗等。中国当代著名女作家铁凝52 3、合作作品的著作权人 合作作品是指两人以上合作创作的作品。 合作创作是指每个作者都必须进行创作，没有参加创作的人，不能作为合作者。 合作作品根据创作的形式不同，可分为可以分割的合作作品和不可分割的合作作品。 合作作品的著作权由合作者共同享有。 对可分割的合作作品，作者对各自创作的部分可以单独享有著作权，但行使著作权时不得侵犯合作作品整体的著作权；对不

19、可分割的合作作品，合作者对著作权的行使应协商一致，如果不能协商一致的，任何一方无正当理由不得阻止他方行使。53 4、职务作品的著作权人 职务作品是指公民为完成法人或者非法人单位工作任务所创作的作品。 职务作品的著作权人有两种情况：一是由作者享有著作权，单位享有优先使用作品权；二是由单位享有著作权，作者享有署名权。 (一)单位享有职务作品的著作权，作者享有署名权 著作权法第16 条规定：职务作品，作者享有署名权，著作权的其他权利由法人或者非法人单位享有，法人或者非法人单位可以给予作者奖励。 54 (二)作者享有著作权，单位享有优先使用作品权 除了著作权法第16 条规定的职务作品著作权归法人或非法

20、人单位所有的情形外，一般职务作品的著作权仍归作者享有，但法人或者非法人单位有权在其业务范围内优先使用。 作品完成2 年内，未经单位同意，作者不得许可第三人以与单位使用的相同方式使用该作品。但如果在作品完成2 年内，单位在其业务范围内不使用的，作者可以要求单位同意由第三人以与单位使用的相同方式使用其作品，单位没有正当理由不得拒绝。555、委托作品的著作权人 委托作品是指受托人接受委托人的委托，按照委托合同规定而创作的作受委托创作的作品，著作权的归属由委托人和受托人通过合同约定，合同未作明确约定或者没有订立合同的，著作权属于受托人。6、美术作品的著作权人 美术作品包括绘画、书法、雕塑、建筑等作品，

21、美术作品有其特殊的表现形式，因此，著作权法规定，美术作品原件所有权的转移，并不视为作品著作权的转移。但作品原件的展览权由原件所有人享有。56 7、影视作品的著作权人 影视作品是指电影、电视、录像作品。 影视作品是一种非常复杂的艺术形式，它由多个不同的作品结合而成。影视作品的创作就是导演运用演员的表演、摄影师的摄制、音乐词的创作等创造性地将文学剧本所描写的形象体现为银幕形象。 我国著作权法第15 条规定：“电影、电视、录像作品的导演、编剧、作词、作曲、摄影等作者享有署名权，著作权的其他权利由制作电影、电视、录像制品的制片者享有。 电影、电视、录像作品中剧本、音乐等可以单独使用的作品的作者有权单独

22、行使其著作权。”578、著作权的继承人 著作权属于公民的，公民死亡后，其作品的使用权和获得报酬权在著作权法规定的保护期内，依照继承法的规定转移。 著作权属于法人或非法人单位的，法人或者非法人单位变更、终止后，其作品的使用权和获得报酬权在著作权法规定的保护期内，由承受其权利义务的法人或者非法人单位享有；没有承受其权利义务的法人或者非法人单位的，由国家享有。58四、著作权的内容 著作权的内容是指著作权人享有的权利和承担的义务。从权利的角度而言，著作权的内容主要包括两个方面：。1、著作权中的人身权 著作权中的人身权是与作者密不可分的权利，它包括作者享有的发表权、署名权、修改权、保护作品完整权。2、著

23、作权中的财产权利 著作权中的财产权利是指著作权人对作品的使用权、许可他人使用著作权并获得报酬权。59五、侵犯著作权的8种行为1.未经著作权人许可，发表其作品的；2.未经合作作者许可，将与他人合作创作的作品当作自己单独创作作品发表的；3.没有参加创作，为谋取个人名利，在他人作品上署名的；4.歪曲、篡改他人作品的；5.未经著作权人许可，以表演、播放、展览、发行、摄制电影、电视、录像或者改编、翻译、注释、编辑等方式使用作品的，著作权法另有规定的除外；6.使用他人作品，未按照规定支付报酬的；7.未经表演者许可，从现场直播其表演的；8.其他侵犯著作权以及与著作权有关的权益的行为。60六、侵犯著作权的民事

24、责任 根据著作权法第45 条的规定，侵犯著作权的行为，应当根据情况，承担以下民事责任：1.停止侵害。即由人民法院责令侵权人立即停止正在实施的侵犯他人著作权的行为。2.消除影响和公开赔礼道歉。这主要适用于侵犯著作权人的人身权利的情况。人民法院可责令侵权行为人消除侵权行为造成的不良影响，并公开向被侵权人赔礼道歉。3.赔偿损失。这主要适用于侵犯著作权人的财产权利的情况。即由人民法院责令侵权人赔偿因侵权行为给被害人所造成的实际经济损失。61 专利法概述 一、专利和专利权的概念 (一)专利 广义的专利通常是指： (1)国家主管专利机关授予的专利权； (2)取得专利权的发明创造； (3)国家颁发的授予专利

25、权的证明文件，即专利证书。 狭义的专利则仅指专利权。 从这个意义上说，专利实际上是专利权的简称。62(二)专利权 专利权是指专利权人在法律规定的期限内对其发明创造所享有的一种独占权或专有权。专利权是知识产权的一个重要组成部分，它具有具有专有性、地域性和时间性。 所谓专有性，是指专利权人可通过独家制造、使用和销售专利发明创造来获取物质利益，满足自己的需要，并排除他人实施该项发明创造。所谓地域性，是指一个国家授予的专利权，仅在该国地域内有效，在其他国家没有法律效力。所谓时间性，是指专利权有法定的保护期限，在这一期限内，专利权人享有独占权，期限届满，专利权就自行失效，该发明创造即可由社会上的任何人自

26、由使用。63(三)专利法 专利法是由国家制定和认可的，调整因确认发明创造的所有权和因利用发明创造而产生的各种社会关系的法律规范的总称。 专利法一般包括以下主要内容：专利申请权和专利权的归属；授予专利权的条件；专利的申请和审查批准程序；专利权人的权利和义务；专利权的期限、终止和无效；专利权的强制许可；专利权的保护以及专利纠纷的处理等。64二、专利法律关系的主体 我国专利法中规定的专利法 律关系主体有时称为发明人(包括 设计人)，有时称为专利申请权人， 有时称为专利权人。一、发明人(包括设计人)(一)发明人的概念及法律地位 发明人简单地说就是完成发明创造的人。我国专利法保护的发明创造除发明外，还包

27、括实用新型和外观设计，在习惯上将实用新型和外观设计的完成人称作设计人。这里笼统地称为发明人。参加“2004中国反垃圾邮件 高峰论坛”的电邮发明人 David.H.Crocker先生。 65 根据专利法实施细则第11 条的规定，“专利法所称发明人或者设计人，是指对发明创造的实质性特点作出创造性贡献的人。在完成发明创造过程中，只负责组织工作的人、为物质条件的利用提供方便的人或者从事其他辅助工作的人，不应当 被认为是发明人或者设计人。”从这一规 定可见，只有直接参加发明创造活动， 并对发明创造的实质性特点作出了创造 性贡献的人才能被认定为发明人。 五笔字型发明人王永民教授 66(二)职务发明人 发明

28、人有权申请专利并获得专利权只是一个原则。在我国专利法中，发明人被分为两类，一类是非职务发明人，一类是职务发明人。根据专利法第6 条的规定，对职务发明人完成的职务发明创造，申请专利的权利属于职务发明人所在的单位；非职务发明创造，申请专利的权利属于发明人。可见，发明人不一定都能成为专利申请权人。在非职务发明中，发明人与专利申请权人是一致的；而在职务发明中，发明人与专利申请权人则是不一致的。67 认定什么是职务发明，对确定专利权的归属至关重要。专利法第6条规定：“执行本单位的任务或者主要是利用本单位的物质条件所完成的职务发明，申请专利权的权利属于该单位。” 可见，在我国职务发明创造有两大类： 一类是

29、执行本单位任务所完成的发明创造； 一类是主要利用本单位物质条件所完成的发明创造。68(三)共同发明人 当一项发明创造由两人或两人以上共同完成时，这些完成发明创造的人即为共同发明人，其所完成的发明创造称为共同发明。 判断共同发明人的标准依然是“是否就发明创造的实质性特点作出了创造性贡献。” 共同发明人就其非职务发明有申请专利的权利。69 二、专利申请权人 专利申请权人是指就一项发明创造依法有权向专利局申请专利的人。我国专利法规定发明人有权对其完成的非职务发明创造申请专利。根据专利法的规定，下列公民和法人都可以成为专利申请权人。 (一)非职务发明的发明人 (二)职务发明的发明人所在单位 (三)协作

30、或合作完成发明创造的单位 (四)接受其他单位委托，完成发明创 造的单位 (五)专利申请权人的合法受让人 (六)外国人70 三、专利权人 1、专利申请权人专利权人 申请批准：专利权人 2、专利申请权人 申请不批准：专利申请权人 3、专利权人也未必都曾是专利申请权人，因为专利权是可以通过合法受让获得。 71三、专利法律关系的客体 专利法律关系的客体是指专利法律关系主体权利义务所共同指向的对象，或者说是专利法所保护的对象。 我国专利法客体是指符合专利条件发明、实用新型和外观设计。发明包括产品发明和方法发明。一、发明、实用新型和外观设计的概念(一)发明 “专利法所称发明，是指对产品、方法或者其改进所提

31、出的新的技术方案。”从该定义可知，发明是一种新的技术方案，它是利用自然规律在技术应用上作出的创造和革新，而不仅仅是对自然规律的新认识。72 发明按其表现形式可归结为二类：一类是产品发明；一类是方法发明； 产品发明是指人们利用自然规律创造出来的各种制成品或产品，如机器、设备、工具、用具等。 方法发明是指人们利用自然规律将一个对象或者物质改变成另一个对象或者物质所使用的方法或手段。73(二)实用新型 “专利法所称实用新型，是指对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案。” 从该定义可知，实用新型也是一种新的技术方案，但与发明不同，它必须表现为一种具有一定形状和构造的产品，其技术上的

32、创新水平也低些。所以，它又被称为“小发明”。自行车广告车筐(带盖)74(三)外观设计 “专利法所称外观设计是指对产品的形状、图案、色彩或者其结合所作出的富有美感并适于工业上应用的新设计。” 从该定义可知，外观设计以产品的形状、图案和色彩等为要素，以美感目的为核心，并且能适合于工业上应用，即可以通过工业手段大量复制。75二、专利权的条件 发明、实用新型、外观设计并非自动成为专利法保护对象，它们必须经由专利局审查，确认其符合专利法规定的条件，才能取得专利权。 专利法规定：“授予专利权的发明和实用新型，应当具备新颖性、创造性和实用性。” 即所谓的“三性”标准。 “授予专利权的外观设计，应当同申请日以

33、前在国内外出版物上公开发表过或者国内公开使用过的外观设计不相同或者不相近似。”专利法规定的授予外观设计专利的条件与发明专利、实用新型专利略有不同。76 (一)新颖性 新颖性，是指在申请日以前没有同样的发明或者实用新型在国内外出版物上公开发表过、在国内公开使用过或者以其他方式为公众所知，也没有同样的发明或者实用新型由他人向专利局提出过申请并且记载在申请日以后公布的专利申请文件中。 从该定义可知，新颖性的时间标准是以申请日划分的，凡是在申请日以前已公开的技术，即为现有技术，不具备新颖性；凡是在申请日以前未公开的技术，则具备新颖性。 像戒指一样的新一代鼠标 77 (二)创造性 创造性，是指同申请日以

34、前已 有的技术相比，该发明有突出的实 质性特点和显著的进步，该实用新 型有实质性特点和进步。 所谓突出的实质性特点，是指该发明技术要在本质上大大超过现有的技术，并且该项技术不是本专业普通技术人员能够显而易见的，他不能直接从现有技术中得出构成该发明全部必要的技术特征，也不能通过逻辑分析、推理或者试验而得到。 所谓显著的进步，是指该项技术在实践中的经济和社会效益明显地优于现有的技术。美发明变色龙衣 可与周边环境合而为一78 我国专利法对发明专利和实用新型专利的创造性要求是不同的。实用新型专利的创造性，只要求有“实质性特点和进步”，并不要求有“突出的实质性特点和显著的进步”。 至于外观设计，它不是技

35、术性方案，而是一种关于美感的设计，因此，无法要求它具有技术上的实质性特点和进步，故只要求它具有独创性。 所谓独创性，是指申请专利的外观设计在产品的形状、图案、色彩所引起的美感或视觉上，与申请日以前已有的外观设计相比不相同或不相近似，具有明显的区别。以色列取得了世界上首例空中补充弹药系统的专利权79(三)实用性 实用性，是指该发明或者实用新型能够制造或者使用，并且能够产生积极效果。实用性是一个价值概念，实用是指实际使用或者利用。 一项发明或实用新型能够在工业 上制造或使用，并能够产生良好的技 术、经济和社会效益，即具有实用性。 外观设计无实用性要求。80三、不授予专利权的发明创造（一）对违反国家

36、法律、社会公德或者妨害公共利益的发明创造，不授予专利权。（二）对下列各项，不授予专利权： 1、科学发现； 2、智力活动的规则和方法； 3、疾病的论断和治疗方法； 4、动物和植物品种； 5、用原子核变换方法获得的物质。81四、专利权的申请一、专利申请的原则 1、在提出专利申请时，应遵守一发明一专利的原则。 2、先申请原则 两个以上的申请人分别就同样的发明申请专利时,不管是谁最先完成的发明,专利权授予最先提出专利申请的申请人。 82专利申请日的确定 申请日是提出专利申请的具体日期。申请日的确定在专利申请中具有重要意义：申请日是审查发明创造新颖性和创造性的时间界线；同样的发明创造如果有两个或两个以上

37、的申请人分别提出，申请日便是确定专利权归属的客观标准；此外，申请日也是确定优先权的依据，专利权的有效期限也从申请日开始计算。 专利法第28 条规定：“专利局收到专利申请文件之日为申请日。如果申请文件是邮寄的，以寄出的邮戳日为申请日。”有优先权的，以优先权日为申请日。 83专利申请的审批 我国专利法对发明专利申请和实用新型、外观设计专利申请采取两种不同的审批制度。对发明专利申请采取的是早期公开、迟延审查制度；对实用新型、外观设计专利申请采取登记制度。 一、发明专利申请的审批 一项发明专利申请经过受理、初步审查、公布、实质审查等程序才可能被授予专利权。 二、实用新型和外观设计专利申请的审批 实用新

38、型和外观设计专利申请经初步审查没有发现驳回理由的，专利局应当作出授予实用新型专利权或者外观设计专利权的决定，发给相应的专利证书，并予以登记和公告。84专利权的期限 专利权的期限，指专利权自生效时起到失效时止的期间。 根据我国专利法第45 条规定，发明专利权的期限为20 年，实用新型和外观设计专利权的期限为10 年，均自申请日起计算。 专利权的终止 专利权的终止是指专利权在有效期届满而自然消灭，以及有效期未满前由于法定原因而消灭。 专利权提前终止的情形有：(1)专利权人未按专利法规定缴纳年费；(2)专利权人以书面声明放弃其专利权。 专利权终止，由专利局登记和公告。85专利权的无效 专利权的无效是

39、指被授予的专利权因其不符合专利法规定，而由专利复审委员会根据有关单位或个人的请求通过审查程序而宣告为无效。专利法第48 条规定：“自专利局公告授予专利权之日起满6 个月后，任何单位或个人认为该专利权的授予不符合本法规定的，都可以请求专利复审委员会宣告该专利权无效。” 专利复审委员会对宣告专利权无效的请求进行审查，作出决定，并通知请求人和专利权人。宣告专利权无效的决定，由专利局登记和公告。 宣告无效的专利权视为自始即不存在。86专利侵权行为 专利侵权行为，是指他人违反专利法的规定，侵犯专利权人权利的行为。 主要包括：(1)除法律另有规定外，未经专利权人许可，为生产经营目的制造、使用、销售其专利产

40、品，或者使用其专利方法，以及使用、销售依照该专利方法直接获得产品的行为；(2)未经外观设计专利权人的许可，为生产经营目的制造、销售其外观设计产品的行为；(3)除法律另有规定的以外，未经专利权人的许可，为生产经营目的进口其专利产品或者进口依照其专利方法直接获得产品的行为；(4)未经专利权人许可，在非专利产品或者包装上标明专利标记和专利号，冒充专利产品的行为。87商标法 一、商标 (一)商标的概念 商标是商品生产者或销售者在其(生产、制造、加工、拣选或者经销的)商品上使用的，用于区别其他商品生产者或销售者商品的一种(由文字、图形或其组合构成的)具有显著特征的标志。 商标的这一概念内涵包括以下几点：

41、(1)商标的使用者是商品生产者或销售者，而不是其他人。(2)商标是在商品上使用的标记，有商品，才有商标。(3)商标的使用目的是区别商品的不同生产者、销售者，即区别商品的来源。(4)商标是以文字、图形或者其组合构成，必须具有显著特征，以便区别、辨认。88(二)商标的种类 1.按商标的结构组成或形态划分，商标可分为文字商标、图形商标、组合商标。 文字商标是指以纯文字构成，不含其他图形成分的商标；图形商标是指由具体的或抽象的图形构成的商标；组合商标是指由文字或图形两部分构成的商标。 2.按商标的使用对象划分，商标可分为商品商标和服务商标。 商品商标又可分为生产者的生产商标(产业商标)和销售者的商业商

42、标；服务商标即服务性行业所使用的标志。89 3.按商标的作用分，又有集体商标、证明商标等。 集体商标是指由工商业团体、协会或者其他集体组织的成员所使用的商品商标或服务商标，用以表明商品的经营者或服务的提供者属于同一组织； 证明商标是指由对某种商品或者服务具有检测和监督能力的组织所控制，而由其以外的人使用在商品或服务上，用以证明该商品或服务的原产地、原料、制造方法、质量、精确度或其他特定品质的商品商标或服务商标。 90(三)商标的作用 1.表明商品的来源。使用商标不仅可以将某商品从其他商品中区别出来，也可以将同一商品的不同的商品生产销售者区别开来。因此，商标代表着商品生产者、销售者的信誉。 2.

43、标明商品的质量。同一种商品因生产者的不同，其质量也有不同。由于商标代表着不同的商品生产者，因而，也表明了商品质量的好坏。 3.宣传商品。人们习惯简单地通过商标判断商品质量的好坏，从而选购商品，因而，宣传商标是宣传商品的最有效的途径。 91 (一)商标法的概念 商标法就是规定商标的组成、注册、使用、管理和商标专用权的保护等的法律规范。 (二)我国商标法的制定和修改 1982 年8 月23 日，第五届全国人民代表大会常务委员会第二十四次会议通过了中华人民共和国商标法，1983 年3 月1 日起施行。 1993 年2 月22 日，第七届全国人大常委会第三十次会议通过了关于修改的决定，对商标法进行了修

44、改，1993 年7 月1 日起实施。二、商标法92三、商标权 (一)商标权的概念 商标权是指商标所有人对法律确认并给予保护的商标所享有的权利。它主要是指商标所有人对其注册商标所享有的专用权，也包括与此相联系的商标续展权、商标转让权、商标许可权等。 但商标专用权是商标权的核心，没有商标专用权，商标权也就失去存在的意义。所以，在实践中一般对商标权和商标专用权这两个概念不加以区别，认为商标权就是商标专用权的简称。93(二)商标权的特征1.专有性。商标权的专有性表现为商标所有人对其注册商标享有专有使用的权利，这种权利具有独占性，其他任何人未经商标所有人的同意，不得加以使用，否则构成侵权，要承担法律责任

45、。2.时间性。商标权的时间性表现为商标权只在法律规定的存续期间内有效，超过了有效期限，商标权就不再受法律保护。各国商标法一般都规定商标权的有效期限。但该期限一般都可请求续展。3.地域性。商标权的地域性表现在依据某国商标法取得商标专用权的商标，只在该国受到法律保护，超出该国范围则不再享有商标权。94(三)商标权的主体 商标权的主体是指依法享有商标所有权的人。 在我国能够成为商标权主体的有企业、事业单位、社会团体、个体工商户、个人合伙以及符合商标法第9 条规定的外国人或者外国企业。 (四)商标权的客体 商标权的客体是指经过国家商标局核准注册的商标，即注册商标。 申请注册的商标应该具备以下条件： 1

46、.商标应由文字、图形或者其组合而构成，应当具有显著特征，便于识别。 95 2.商标不得使用下列文字、图形： (1)同中华人民共和国的国家名称、国旗、国徽、军旗、勋章相同或者近似的；(2)同外国的国家名称、国旗、国徽、军旗相同或者近似的；(3)同政府间国际组织的旗帜、徽记、名称相同或者近似的；(4)同“红十字”、“红新月”的标志、名称相同或者近似的；(5)本商品的通用名称和图形；(6)直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的；(7)带有民族歧视性的；(8)夸大宣传并带有欺骗性的；(9)有害于社会主义道德风尚或者有其他不良影响的；(10)县级以上行政区划的地名或者公众知晓的外国地名，不得作为商标。96三、商标注册 (一)商标注册的申请 商标注册申请人应该按分类表规定的商品类别和商品名称提出商标注册申请。 由于我国采用先申请原则，申请日的先后是确定商标权的法律依据，因此，商标注册申请日期的确定具有重要意义。 根据商标法实施细则第12 条规定，商标注册的申请日