第十二章国际经济与贸易关系的法律适用

1、 第十二章国际经济贸易关系的法律适用 第一节 国际货物买卖的法律适用 第二节 国际技术转让的法律适用 第三节 国际服务贸易的法律适用 第四节 国际投资关系的法律适用 第五节 国际金融关系的法律适用 第六节 票据的法律适用 第七节 国际保理的法律适用 第一节 国际货物买卖的法律适用（一） （一）国际货物买卖合同及其法律适用规则 从各国立法及实践来看，当事人的意思自治原则是国际货物买卖合同法律适用的首选原则。但在当事人未作出有效的法律选择时，各国的做法不同： 1.最密切联系原则 2.行为地法 3.卖方营业地法 4.各种硬性法律适用规范综合适用 第一节 国际货物买卖的法律适用（二） （二）1985年

2、国际货物销售合同法律适用公约 1.公约不确定以下事项的准据法: （1）合同当事人的行为能力或因某一当事人无能力而导致合同无效或撤销的后果。 （2）代理人能否使委托人受合同约束或某一机关能使某一法人或非法人公司或团体受合同约束。 （3）所有权的转移。 （4）买卖对当事人以外的任何人的影响。 （5）关于仲裁或选择法院的协议，即使此种协议已载入合同。 第一节 国际货物买卖的法律适用（三） （二）1985年国际货物销售合同法律适用公约 2.合同准据法的确定原则 国际货物销售合同应受当事人选择的法律支配 ，如果当事人未进行选择，合同应适用卖方营业地法律，但在下列情况下，应适用买方营业地国法律: （1）合

3、同谈判在该国进行，并由当事人当场签订。 （2）合同约定卖方应在该国履行其义务。 （3）合同主要是根据买方提出的条件通过投标而缔结的。 第一节 国际货物买卖的法律适用（四） （二）1985年国际货物销售合同法律适用公约 3.合同准据法的适用范围 （1）合同的解释。 （2）各方的权利和义务及合同的履行。 （3）买方能成为由货物产生的产品、成果和收入的权利人的时间。 （4）买方对货物承担风险的时刻。 （5）对货物保留所有权的条款在各当事人之间的效力和后果。 （6）不履行合同的后果，包括可以获得赔偿的损失的种类，但以不妨碍法院地诉讼法的适用为限。 （7）消灭义务的各种方式，如时效和诉讼期限。 （8）合

4、同无效或撤销的后果。 第一节 国际货物买卖的法律适用(五) 二、国际货物运输合同的法律适用 （一）海上货物运输合同 关于租船合同的准据法的确定，各国的普遍做法是适用合同约定选用的法律。 关于提单的准据法的确定，首先由当事人在提单中约定。如果提单中没有约定，则应适用与提单有最密切联系的法律 。第一节 国际货物买卖的法律适用(六) （二）铁路运输合同 关于国际铁路运输的法律适用首要依据的是国际公约 ，如果国际条约中未作规定的，则适用国内铁路规章 。 （三）国际航空运输合同 各国在确定国际航空运输合同准据法时，通常依据以下原则:当事人可以选择合同应适用的法律，在当事人没有选择法律时，适用与合同有最密

5、切联系国家的法律 。第一节 国际货物买卖的法律适用(七) （四）国际多式联运合同 各国国内关于国际多式联运合同的法律适用，多采用一般的合同准据法原 则，即由当事人选择合同应适用的法律，当事人没有选择的适用最密切联系原则。 三、国际货物运输保险的法律适用 关于海上货物运输保险合同的准据法的确定，意思自治为重要原则，最密切联系原则也开始采用。 海上货物运输保险合同的法律适用还下列的特点: 1.强行规范的适用 2.保护弱方当事人原则 第一节 国际货物买卖的法律适用(八) 四、国际货物买卖支付的法律适用 国际货物买卖支付方式的法律适用主要采取统一解释规则的做法。目前国际上广泛使用的是托收统一规则和跟单

6、信用证统一惯例两项国际惯例。 五、中国关于国际货物买卖的法律适用的规定 见关于执行联合国国际货物销售合同公约应注意的几个问题 、海商法第269条 、民用航空法第188条 、保险法、最高人民法院关于审理信用证纠纷案件若干问题的规定中的有关规定。 第二节 国际技术转让的法律适用（一） 一、国际许可合同的法律适用 在各国立法实践中，大多数采取适用合同的一般法律适用原则，但对一般原则的适用作出了种种限制。 （一）当事人选择法律适用 在各国的实践中，技术输出国的法律冲突规则一般允许当事人自由选择国际许可合同适用的法律。而技术输入国对当事人选择法律的原则却不相一致，有关立法主要有以下几种: 1.规定技术引

7、进合同只能适用本国法。 2.要求当事人在合同中订立适用本国法的法律选择条款。 3.禁止国际许可合同选择适用外国法。 4.有条件地允许当事人选择适用的法律。第二节 国际技术转让的法律 适用（二） （二）当事人未作法律选择时适用最密切联系原则 当事人没有选择法律适用时，法院将根据最密切联系原则、特征履行说等规则 来确定合同适用的法律，通常为法院地法、合同履行地法、工业产权保护地法。 第二节 国际技术转让的法律 适用（三） 二、国际承包合同的法律适用 国际上普遍的做法是采用当事人意思自治原则，可以由合同当事人协议选择决定。而无此种协议时，一般多主张适用工程实施所在国法。 三、国际科技共同研制和合作实

8、施的法律适用 协作化基础上的科技合作的法律适用，各国的一般做法是，如果合同中当事人选择了法律适用，就依当事人的意思自治;如果合同中没有其他的规定，就依协议订立地法律（实体法）。 成立统一的科研集体的法律适用，一般做法是，如果当事人在合同中选择了法律适用，就依当事人的意思自治;如果当事人在合同中没有选择法律适用，则依科研集体所在地国的实体法。 第三节 国际服务贸易的法律 适用（一） 一、国际电信服务的法律适用 一般都采取适用服务提供者所在地的法律。 二、国际旅游服务的法律适用 （一）国际旅游服务中的合同关系的法律适用 各国一般都允许有关当事人选择法律适用，在当事人没有选择时，则根据最密切联系原则

9、确定合同的法律适用。 （二）国际旅游服务中侵权行为的法律适用 一般采取侵权行为地法。 第三节 国际服务贸易的法律 适用（二） 三、国际劳务合作的法律适用 国际上主要有以下理论和实践: 1.依当事人意思自治意思自治原则 。主张由劳务合同的双方当事人自主选择适用的法律。 2.适用受雇人惯常进行工作所在国的法律在当事人没有选择法律适用时，应适用受雇人惯常进行工作所在国法律，也就是劳动实施地法律 。 3.适用雇主所在地国家的法律 。 4.依最密切联系或最有利于保护受雇人利益的原则决定应适用的法律 。第三节 国际服务贸易的法律 适用（三） 四、国际租赁的法律适用 各国立法普遍允许当事人自行作出选择。在当

10、事人没有作出选择时，适用出租人住所地法或主要营业所所在地法 。 中国立法允许当事人选择租赁合同的准据法，当事人未作选择的，在实践中按照最密切联系原则确定所应适用的法律，在通常情况下是出租人营业所所在地的法律。 第四节 国际投资关系的法律 适用（一） 一、国际投资经营合同的法律适用 （一）适用东道国国家的法律 这一原则已被国际法和国际实践接受和承认。采取此种原则的主要依据是: 1.最密切联系原则 ；2.政府利益分析原则 （二）当事人自己选择的法律 经东道国同意，合同各方当事人可以依据意思自治原则在合同中选择合同适用的法律，既可以选择东道国法律，也可以选择投资者本国的法律。 （三）适用国际条约的规

11、定 ：解决国家与他国国民间投资争端公约 第四节 国际投资关系的法律 适用（二） 二、BOT项目的法律适用 （一）BOT合同的法律适用 应适用政府所属国的法律 （二）BOT合同附助合同的法律适用 采用一般合同准据法确定的原则。 三、灵活投资方式的法律适用 采用一般合同准据法确定的原则。在实践中无论是由当事人选择还是适用最密切联系原则，通常指向的是生产企业所在地国家的法律。第四节 国际投资关系的法律 适用（三） 四、中国关于国际投资法律适用的规定 （1）在中国境内履行的国际投资经营合同适用中国法律。这是我国法律规定的强制性规范 。 （2）中国缔结和参加的与国际投资有关的国际条约或公约同中国法律有不

12、同规定的，适用该国际条约或公约的规定，但中国声明保留的条款除外。第五节 国际金融关系的法律适用 （一） 一、国际贷款协议的法律适用 （一）政府间贷款协议的法律适用 争议解决多通过外交途径进行，协议中不规定法律适用问题。 （二）国际金融组织与其成员国间的贷款协议的法律适用 一般都只适用该组织的有关规定，而不适用任何国家的国内法。第五节 国际金融关系的法律适用 （二） （三）国际商业贷款协议的法律适用 允许协议当事人自主地按照共同的意思表示选择协议的准据法。但各国在立法中又程度不同地对当事人选择法律的自由作出了种种限制，概括起来主要有: 1.当事人协商选择的法律必须是跟协议有某种联系的国家的法律。

13、 2.双方当事人选择适用于协议的法律，不得规避原应适用于协议的强制性法律。 3.双方当事人选择的法律不能违背法院地国家的公共秩序。 4.双方当事人对法律的选择应是明示的。 第五节 国际金融关系的法律适用 （三） 二、国际证券的法律适用 （一）当事人意思自治原则 （二）最密切联系原则 在国际证券当事人没有选择所适用的法律时，各国法律一般规定，由法院按最密切联系原则确定所适用的法律。 （三）适用证券发行地法和证券交易所所在地法 有的国家在立法中直接规定证券交易适用证券发行地法和证券交易所所在地法。 第五节 国际金融关系的法律适用 （四） 三、离岸金融的法律适用 （一）离岸金融的含义 离岸金融是指有

14、关货币游离于货币发行国境外所形成的、通常在非居民之间以离岸货币进行的各种交易和资金融通。 （二）离岸存款运作的法律适用 1.离岸资金划拨的法律适用 一般认为可以应首先承认当事人意思自治原则，在当事人既无明示选择也不能推定其选择的情况下，应根据不同当事人之间不同情况分别规定其法律适用。第五节 国际金融关系的法律适用 （五） 2.离岸存款合同的法律适用 当事人有权选择法律适用，在当事人没有明示选择也无法推定选择时，适用与合同有最密切联系的法律。 （三）离岸债券的法律适用 1.债券合同的法律适用 ：意思自治 2.债券所有权的法律适用 ：学者主张依当事人选择。 第六节 票据的法律适用 （一） 一、票据

15、以及法律冲突 （一）关于票据的种类 汇票、本票、支票。有的国家不包括支票。 （二）关于票据的形式要件 有的国家比较严格，有的国家比较宽松。 （三）关于票据关系与其发生原因之间的关系 有些国家的法律认为两者彼此独立，有些国家的法律却认为两者彼此关联。第六节 票据的法律适用 （二） 二、票据法律适用的原则 （一）关于票据行为能力的准据法 ：属人法 （二）关于票据的行为方式的准据法 ：行为地法 （三）关于票据债务的准据法 ：主债务适用付款地法；从债务适用签字地法。 （四）关于票据追索权行使期限的准据法 ：票据成立地法或出票地法 （五）关于票据权利保全与行使的准据法 ：付款地法 第六节 票据的法律适用

16、 （三） 三、中国关于票据法律适用的规定 1.国际条约适用原则。 2.国际惯例补缺适用。 3.票据债务人的民事行为能力，适用其本国法律。 4.汇票、本票出票时的记载事项，适用出票地法律。 支票出票时的记载事项，适用出票地法律，经当事人协议，也可以适用付款地法律。第六节 票据的法律适用 （四） 5.票据的背书、承兑、付款和保证行为，适用行为地法律。 6.票据追索权的行使期限，适用出票地法律。 7.票据的提示期限、有关拒绝证明的方式、出具拒绝证明的期限，适用付款地法律。 8.票据丧失时，失票人请求保全票据权利的程序，适用付款地法律。 第七节 国际保理的法律适用（一） 一、供应商与出口保理商之间关系的法律适用 原则上依它们共同的属人法。 如果