合同风险防范概述(共99页).ppt

1、合同风险防范合同风险防范 XXX 一、合同风险防范概述一、合同风险防范概述n市场经济从一定意义上讲是法制经济，也可称合约经济。国外有位著名的法学家有一句名言：企业财富的一半就是合同。因为企业在生产、经营、管理和其他活动过程中形成的各种法律关系，大多是通过各种合同来体现的。这些合同的内容是否符合法律规定，条款有无遗漏，形式是否符合规定的要求，文字是否准确、严谨等都直接关系到企业的切身利益。因此，合同风险防范事关重大。 【案例1】：【案例2】： 1、合同风险涵义、合同风险涵义 n合同风险是指在合同签订、履行、变更、转让、终止过程中，因合同管理不善、客户恶意欺诈以及客户、市场不确定因素的发生与变化而

2、带来的风险。合同风险的防范是属于微观层面的风险防范。 n企业交易中出现频繁的商业合同，一般是当事人就某一商业行为的权利与义务、收益与风险进行合理分配的一种约定和协议，合同不能指向第三人。因此，风险防范措施主要是针对合同的双方当事人。 【案例3】 ：山东供电合同 2、合同风险的来源、合同风险的来源n合同风险作为一种合同利益损失的可能性，在合同成立之前的协商阶段就已经存在，并一直延续到合同履行完毕之后的后义务阶段仍在某些方面存在。合同风险的产生是因为合同当事人不能按照事先合同的约定履行其义务，一般来源于： n 合同管理不善 n客户恶意欺诈n客户不确定因素的发生与变化 n 市场不确定因素的发生与变化

3、 3、合同风险防范的涵义、合同风险防范的涵义n合同风险防范是为了消除或降低合同在签订、履行、变更、转让、终止过程中所带来的风险，提高企业的合同风险防范水平。它需要借助于资信调查、信用评价、合同管理、商账催收等手段。 n下面介绍合同常见风险、问题及其防范措施。 4、合同风险的主要环节和内容、合同风险的主要环节和内容 合同变更、转让过程中的风险合同变更、转让过程中的风险 1、合同变更方面、合同变更方面 2、转让方面、转让方面合同签订过程中的风险合同签订过程中的风险1、合同主体方面、合同主体方面2、合同形式方面、合同形式方面3、合同条款方面、合同条款方面合同履行过程中的风险合同履行过程中的风险1、产

4、品数量、质量方面、产品数量、质量方面2、产品交付、验收方面、产品交付、验收方面 3、款项结算方面、款项结算方面 二、合同签订常见问题与防范措施二、合同签订常见问题与防范措施n合同订立过程是当事人双方的意思表示趋于一致的过程，即经过双方当事人的同意，合同才视为成立。 n合同签订过程是合同风险的重要来源，签订中的若干问题，常导致直接的合同风险，或导致合同履行、变更的风险。 n下面主要从如何防范对方原因产生的合同风险的角度具体介绍。 1、合同主体方面的常见问题、合同主体方面的常见问题n （1）当事人无主体资格 n签订合同的当事人必须有合法的主体资格，要防止与假冒的合法当事人签订合同。 n【案例4】：

5、到东北洽谈合同到东北洽谈合同 1、合同主体方面的常见问题、合同主体方面的常见问题n（2）签约当事人未经授权 n经法定代表人授权委托的人，在授权范围内可以代表法人签订合同。应注意一些未经授权的现象： n未经授权委托的当事人 n 超越授权委托权限的当事人 n授权期限逾期的当事人 1、合同主体方面的常见问题、合同主体方面的常见问题n此外，还需注意的两种现象是：n对方高级管理人员实际授权范围受限制，未出示授权委托书直接承办签约。这类人员往往被称为职务代理人，其职权范围实际受内部限制，但往往难以为外人知晓，签订合同时也容易因其高级管理人员的身份而忽视审查。 1、合同主体方面的常见问题、合同主体方面的常见

6、问题n 对方员工实际已离职，利用尚未办理授权委托撤销的时间差签订合同。或因为对方单位授权委托管理存在缺陷，而未办理撤销，以此继续签订合同。 1、合同主体方面的常见问题、合同主体方面的常见问题n（3）无代理资格 n目前，由他人代理实现自己的权利已是非常普遍的行为，但不法分子假冒代理人签订合同而进行诈骗的例子也大量存在，要特别注意审查。n（4）不具备履约能力 n履约能力，是指合同当事人全面地、正确地履行合同条款所确定的义务，使双方当事人的权利得到完全实现的能力。履约能力包括合同标的履约能力和账款支付履约能力。 案案 例例n【案例案例5】：n【案例案例6】：n有些企业虽然主体资格合法，合同的签约人员

7、也符合法律的要求，但没有履行合同的能力；另一些企业明知自己没有履约能力，为了达到非法目的与其他企业签约，实质是欺诈行为。 n因此，签订合同前必须对合同对方当事人的履约能力进行仔细审查 【案例7】：无权代理签订合同n年8月29 日，李某以某公司（以下简称卖方）名义与某贸易公司签订一份钢铁采购合同。合同规定，钢铁数量为200吨，每吨价格3500元，分两批发货，第一批货到后付款，并支付李某2万元现金回扣。n同年9月2日，卖方发货后，去电向买方索要款项，买方来电称：“李某无权代理我方签订合同，该合同对我方无约束力。”但卖方已将第一批货发出。后查明李某实际已于8月10日办理辞职手续。 2、合同形式方面的

8、常见问题、合同形式方面的常见问题n合同形式是指缔约当事人达成协议订立合同时所采用的方式，是各方当事人意思表示的外部表现形式。 n很多企业经常轻信“口头式”的君子协定，或因为老关系、熟人，经常只达成意向或口头约定，而不签订正式有效的书面合同。这种“约定”一旦遇到市场出现问题或变化，利益发生冲突，双方即产生争议。 【案例8】 ：广告公司合同。【案例案例】：广告印刷费：广告印刷费 为避免口说无凭，减少合同纠纷，在订立合同时，除少数即时清结的合同可用口头形式外，对于标的数额较大，内容较复杂的合同应尽量采用书面合同的形式，对于法律规定应当采用书面形式订立合同的，必须采用书面形式。 3、合同条款方面的常见

9、问题、合同条款方面的常见问题n合同条款方面的问题是在签订过程中问题较多的环节，现将常见的问题列表如下： 3、合同条款方面的常见问题、合同条款方面的常见问题常见问题常见问题 具具 体体 表表 现现 条款不完备条款不完备 合同条款决定合同的性质和合同双方当事人之间应履行的权利和义务，条款的不完备将合同条款决定合同的性质和合同双方当事人之间应履行的权利和义务，条款的不完备将容易导致合同的漏洞，必然加大了合同的风险，容易被一方所利用，致使合同产生争议容易导致合同的漏洞，必然加大了合同的风险，容易被一方所利用，致使合同产生争议并蒙受损失。并蒙受损失。 条款不合法条款不合法 合同内容合法是合同有效的必要条

10、件，在实践中，合同内容违法的事例屡见不鲜，包合同内容合法是合同有效的必要条件，在实践中，合同内容违法的事例屡见不鲜，包括：括： 标的违法：如走私物品、盗版物品标的违法：如走私物品、盗版物品 主要条款违法主要条款违法利用合同规避法律利用合同规避法律 条款表述不准确条款表述不准确 合同条款表述不准确，以致双方在履行过程中容易发生争议，双方有不同的理解。包括合同条款表述不准确，以致双方在履行过程中容易发生争议，双方有不同的理解。包括以下方面的问题：以下方面的问题： 标的产品名称写简称，不写具体标的产品名称写简称，不写具体 产品质量表述不准确，对于成套产品的附件不提质量要求，不明确产品质量责任期限，产

11、品质量表述不准确，对于成套产品的附件不提质量要求，不明确产品质量责任期限，特定产品、特定需要的要求不明确特定产品、特定需要的要求不明确 【案例9】：张家港购钢材（1992年）包装标准不明确，不规定包装费用的承担方包装标准不明确，不规定包装费用的承担方 市场价格上涨或下跌幅度较大时的处置办法不明确，容易引致双方的纠纷市场价格上涨或下跌幅度较大时的处置办法不明确，容易引致双方的纠纷 履行方式、期限、地点不明确，或表达含糊履行方式、期限、地点不明确，或表达含糊 结算方式的选择不恰当结算方式的选择不恰当 违约责任、争议解决方式不规定违约责任、争议解决方式不规定 4、合同签订常见问题的防范措施、合同签订

12、常见问题的防范措施n 针对合同签订的常见问题，关键是在合同签订前后加强签订的资信调查、授权委托、合同审批等管理工作，合同条款务必要认真起草。 n（1）签订合同要遵守的基本原则 n 合法原则。合同签订行为的内容与形式符合法律要求或不违背法律和社会公共利益的，才能受到法律的承认和保护，也才能实现当事人所预期的经济目的；n【案例案例10】：烟台俫佛寺造船厂：烟台俫佛寺造船厂370吨龙门吊吨龙门吊安装合同（安装合同（2001年）年）n 4、合同签订常见问题的防范措施、合同签订常见问题的防范措施n 意思表示真实原则。订立合同时为了一定的目的而实施的行为，这种行为必须符合真实原则即当事人意思表 示真实；

13、n 平等协商原则。平等协商原则是指合同双方当事人以平等的地位、协商的方式订立合同； n 等价有偿原则。合同的原则之一就是直接体现商品经济的等价交换原则，合同作为商品经济的产物，是当事 人双方平等互利关系的一种表现形式，必须实行等价有 偿的原则； n 诚实信用原则。诚信原则的第一个要求就是在市场交易中不损害其他竞争者，不损害社会公共利益和市场道 德的前提下，去追求自己的利益。在实践中，诚信原则 也授予了法院的相对裁量权，使司法活动更具创造性与 能动性。 4、合同签订常见问题的防范措施、合同签订常见问题的防范措施n（2）签订前的具体防范措施n 加强对业务介绍信、合同专用章和空白合同的管理。业务介绍

14、信如需开出，要严格审查，注明具体内容和范围；合同专用章一般不便携带外出，如出去签约，一般应携带不盖章的空白合同，待合同签完后拿回盖章。 n 谨慎选择合同对象。对其资质必须进行审查，包括主体资格资产状况、支付能力、商业信用、履约能力等。尤其是在合同当事人发生变更的情况下，如合同当事人合并、分立、转让。应该特别注意合同主体是否变化，及时了解并分析合同是否可能发生变化。 4、合同签订常见问题的防范措施、合同签订常见问题的防范措施n 谨慎选择合同形式。合同可以采取口头、传真、书面和其他形式，应针对个案的不同情况选择最保险的合同 形式，一般尽可能避免用口头形式签订合同。 n 应善于妥协。使合同各方都可以

15、成为胜利者，合同各方才会自觉自愿去履约，获得双赢是非常重要的。 n 注意设置保障措施。每一个承诺后面都要规定一项保障措施，包括违约金。害人之心不可有，防人之心不可无，签订合同时既要考虑到双方如约履行合同，也要考虑到一方不守约时的后果和措施。 n【案例案例11】：马鞍山：马鞍山1500钢材合同（钢材合同（1993年）年） 4、合同签订常见问题的防范措施、合同签订常见问题的防范措施n 权利义务相对等，收益风险相对等。在订立合同的时候应该强调权利义务相对等，收益风险相对等。应坚持平等合理原则，平等是理论，合理是实践，也是经验，这应在收益和风险的分配上都得到体现。完整的平等是不存在的，但应追求合理的分

16、配，并应预防对方所设的陷阱。 n 合同宜细不宜粗。合同条款要尽可能具体明确，这样才可以使双方有所遵循，包括合同的基本条款和特殊要求的条款，均应予以明确。 n【案例案例12】：常减压检修合同（：常减压检修合同（2001年）年） 4、合同签订常见问题的防范措施、合同签订常见问题的防范措施n 谨慎措辞，用字准确。要确定词语的含义， 即使是标点符号也要高度重视。必须仔细推敲 每个条款，包括每个字的真正含义，普通文字 都可能隐藏着不能轻易为人所知的陷阱。此外，合同中的专有名词具有特定含义，必须明确， 具体可用的方法有：一是合同开头即下定义，二是在合同条款中涉及专有名词时即作出单独 定义。另外，对于一些常

17、见的用词，例如“国际 惯例、平等互利、友好协商等，要注意界定其明确含义。 4、合同签订常见问题的防范措施、合同签订常见问题的防范措施n谨慎选择合同文本语言。尤其在同时采纳两种语言的时候，要预先设定如有冲突，哪一种语言优先适用。 n 谨慎规定争议解决方法。如果选择仲裁条款，在仲裁的具体选择以及仲裁条款的具体措辞上都应非常谨慎。仲裁条款必须是书面的，意思表示必须是明白无误的，即必须明确表明仲裁的意愿、仲裁机构的名称、地址、适用的仲裁规则、进行仲裁的语言及实体法的适用。 4、合同签订常见问题的防范措施、合同签订常见问题的防范措施n（3）签订时应注意事项 n 合作方应加盖其单位公章或合同专用章，或经办

18、人提供加盖其单位公章的签约授权委托书，不得以部门章为凭据； n 加盖的公章应清晰可辨； n合同文本经过修改的，应由双方在修改过的地方盖章确认。 n取得合作方的营业执照复印件。 4、合同签订常见问题的防范措施、合同签订常见问题的防范措施n（4）签订后的注意事项 n 要将合同复印件交由履行部门存查，保证依约履行。 n 需涉及若干部门执行或需流转的，要保证任务落实无误，信息传递畅通。 n 合同原件及时归档保管，以免丢失。 三、合同履行的常见问题与对策三、合同履行的常见问题与对策n合同的履行，是指合同依法成立后，债务人按照合同的规定，全面地完成其合同义务，使债权人的合同债权得以完全实现的行为。 n合同

19、在履行过程中会有许多不能确定的因素，可能会因不可抗力、市场变化、客户情况发生变化等，使得合同履行不完全、不适当甚至得不到履行，从而引发合同纠纷，给当事人带来经济损失。在合同履行过程中，最常见的问题有以下几方面： 1、产品交付、验收方面的常见问题、产品交付、验收方面的常见问题 n1、产品交付、验收方面的常见问题、产品交付、验收方面的常见问题 n（1）不能交货 n不能交货指交货期限届满无法交出货物，常见的情形有： n 卖方因第三人出价较高，在双方签订合同后，将同一批物品卖给第三人； n 卖方因内部原因导致已无法生产该产品； n 卖方因不可抗力事件的发生，产品已毁损。 n （2）逾期交货 n逾期交货

20、指规定交货期限届满后才履行交货义务，实践中，因卖方逾期交货引起的合同纠纷是很常见的，常见的情形有： n 卖方因预期货物价格上涨而故意协商逾期交货，特别是合同价格以市场价格为准，或根据市场价格另行商定情况下。实践中，大协议小订单的价格约定多是这种情况； n 卖方因生产能力不足无法按时生产出产品。 1、产品交付、验收方面的常见问题、产品交付、验收方面的常见问题 n（3）提前交货n提前交货指卖方在合同规定的日期以前交付货物。提前交货有时是受欢迎的，但多数情况下，擅自提前交货，会增加买方的储存费用、产品损耗等，并影响资金周转，从而成为买方拖付账款的借口。 1 1、产品交付、验收方面的常见问题、产品交付

21、、验收方面的常见问题 1、产品交付、验收方面的常见问题、产品交付、验收方面的常见问题n（4）改变交付地点和方式 n合同的一方当事人改变合同规定的交付地点和方式进行交付，给另一方当事人造成损失，常见的情形有： n 卖方垫付运输款时，买方想改变交付地点和方式，并提出不增加运输费用； n 卖方承担运输款时，因种种因素不愿多承担运输费用，想改变交付地点和方式。 1、产品交付、验收方面的常见问题、产品交付、验收方面的常见问题n（5）验收标准 n合同约定货到付款或货到若干天后付款，买方很有可能会制造拒付货款的机会，通常是抬高验收标准或故意制造标的物的瑕疵，以此拒付货款或反过来向厂家索赔，造成卖方的损失。

22、2、产品数量、质量方面的常见问题、产品数量、质量方面的常见问题n2、产品数量、质量方面的常见问题、产品数量、质量方面的常见问题 n（1）交货数量差异 n合同履行因数量带来的陷阱与风险，问题常常出在量词的使用或者数量的称谓上，例如件、包、捆等词的使用，因为缺乏准确的含义而让债务人有机可乘故意减少货物，或者确因和债权人理解不一致而最终产生履行的争议。 n此外，实践中，某些不以件计而以米、吨、平方等单位计的物品，交货时经常会有数量差异，若条款未明确规定，通常买方将以此作为压价的手段，或谋求将多出的数量以低价购入等。 2、产品数量、质量方面的常见问题、产品数量、质量方面的常见问题n（2）产品质量差异

23、n产品质量最易引发合同纠纷，质量不符合合同规定是指卖方所交货物的品种、型号、规格、花色、质量与合同规定不相符合，它是引起合同纠纷的最主要原因之一，同时，也容易被买方作为借口拖付款项。常见的情形有： n 交付的产品中确实存在以次充好；n附件或配件存在瑕疵； n 包装物品质量出现问题； n验收手续未办理完全，或买方故意后延验收时间等等。 3、款项结算方面的常见问题、款项结算方面的常见问题n3、款项结算方面的常见问题、款项结算方面的常见问题 n 实践中，因买方不按合同规定支付价款的纠纷颇为常见，常见的情形有： n 以不实票据结算； n 买方因资金短缺或资金周转问题逾期付款； n 买方接收货物后故意拒

24、绝付款； n买方因接收货物时价格比合同订立时下跌，而不愿按规定付款。在实践中，常因买方拖欠付款，卖方最后被迫接受其降低价格、少付款项的要求；n 以对方已开具收据为由，称已付款，并拒绝再付款 案案 例例n【案例案例13】：以不实票据结算拖欠付款：以不实票据结算拖欠付款 n年6月上海某单位因夏季来临，需装一批空调，价款为45万元，空调销售单位因业务数额较大且订货单位较可靠，便在订货单位押一张空白支票的情况下同意先提货。提货后卖方将买方出具的支票入到自己的开户行。三天后，银行通知，支票被出票人的开户行拒付，因为支票上的印鉴与银行预留的出票人印鉴不符。卖方找买方换票时，买方承认，并称账上没有这么多钱，

25、只能先付15万元。卖方无奈只能先接受15万元，但余款经多次催要，一直被买方以种种借口推托，后起诉到法院经过一、二审虽然胜诉，但消耗了大量的人力、物力，并影响资金正常运转。 4、合同履行常见问题的防范措施、合同履行常见问题的防范措施n （1）合同履行过程需遵循的基本原则）合同履行过程需遵循的基本原则 n 全部履行原则。合同法规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。全面履行包括以下涵义：当事人在履行合同时，必须按照合同约定的标的履行；按照合同约定的内容完全、正确的履行。n诚实信用原则。在合同的履行中既是一个通用原则，又是一个具有实际内容要求的原则。要求当事人重合同、守信用，相互协作，配合履行，

26、双方共同全面完成合同约定的义务。 4、合同、合同 履行常见问题的防范措施履行常见问题的防范措施n 情势变更原则。所谓情势，是指合同履行的过程中出现了不可预见的情况。所谓变更则是指合同的基础丧失，即合同赖以成立的环境或基础发生异常变动。情势变更原则是指合同有效成立后，由于非当事人双方的过错而发生情势变更，致使继续履行合同会导致显失公平后果，因此合同当事人可以变更或解除合同，以消除不公平的后果。 4、合同履行常见问题的防范措施、合同履行常见问题的防范措施n（2）合同履行过程要采取的防范措施）合同履行过程要采取的防范措施 n 加强对对方当事人主体资格、经办人变化的了解。及时了解客户主体资格、高层管理

27、人员、业务经办人的变化情况，若有变化，应及时与对方取得联系，采取相应的应变措施； n 加强对对方当事人履行合同情况的了解。勤于注意对方当事人履行合同债务的过程与各个具体环节，注意提示和要求对方依约行事，勿轻信各种人情关系和历史关系； n 加强对对方当事人合同履行信用的动态监控。要切实注意合同债务人在履行合同过程中财产状况和商业信誉的变化，及时了解对方的实际能力，必要时，应及时采用合同法赋予当事人的抗辩权，以规避和减少本企业的财产损失； 4、合同履行常见问题的防范措施、合同履行常见问题的防范措施n 加强自身合同履行信用管理。要防范合同风险与对方的陷阱，合同当事人自身必须依照合同内容履行合同，使履

28、行的标的、质量、数量，履行的时间、地点、方法等都符合合同要求，不给对方故意设立借口的机会； n 交付产品时，应注意产品的验收手续是否办理完毕，若尚有一定的质量责任期限，应及时做好售后客户服务，及时了解产品使用的最新情况；n款项结算时，应注意熟悉并合理选择结算方式，下文将详细介绍； n出具收据和接收收据时注意审查。如对方要求先出发票并挂帐，应当让对方出具收条，并一定要在收据中注明以上款项未付。这样做，该张收据就同时具有欠款确认书的作用。 四、合同变更、转让的常见问题与对策四、合同变更、转让的常见问题与对策n1、合同变更的常见问题、合同变更的常见问题 n（1）合同变更协议不采用书面形式。这是实践中

29、较为常见的一种合同变更陷阱。在这种情况下，合同的一方可能以原合同为据向对方索赔，以损害对方的合法权益。 n（2）变更合同不履行法律规定的批准、登记手续。有些合同如土地使用权转让、抵押合同等，以及中外合资经营合同、中外合作经营合同等，按照规定，在订立后发生变更的，需报主管部门批准，或办理登记备案手续。 1、合同变更的常见问题、合同变更的常见问题 n（3）以非法手段迫使合同变更。一方当事人使用非法手段，迫使对方同意变更合同，或者采用欺诈手段，使对方在不明真相的情况下同意变更合同。 n（4）变更合同性质，损害对方利益。如房屋买卖合同中，卖方以少交税款为由，诱使买方同意将买卖合同表面上变更为房屋赠与合

30、同，在买方如数支付购房款后，卖方行使赠与人的撤销权，使买方合同目的落空，又难以依合同及时索回已付款项。 案 例n【案例】：口头变更 nA、B两公司签订一份钢材购销合同，约定B公司应于5月10日交货，A公司当即按合同交付定金数万元，取得B公司信任，5月5日，A公司负责人以仓库暂无库位为由，商请B公司延期5月底交货，B公司未加考虑表示同意，但5月底B公司交货时，A公司却拿出原合同，以B公司延迟履约为由拒收货物，并讼至法院要求B公司双倍返还定金，赚取不法利益。 2、合同变更常见问题的防范措施、合同变更常见问题的防范措施n2、合同变更常见问题的防范措施、合同变更常见问题的防范措施 n（1）当事人协商变

31、更原合同应尽量采用书面形式。要高度重视合同变更的形式要件，勿过于轻信对方当事人，以防其利用合同形式恶意谋取不法利益。 n（2）变更合同的协议内容约定必须完备、准确、清晰。这有助于按变更后的内容履行，合同法规定：当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。 2、合同变更常见问题的防范措施、合同变更常见问题的防范措施n（3）原合同有保证人的，应及时将变更协议送交保证人，取得保证人书面同意。以让保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任，否则，未经保证人书面同意变更合同或转移债务的，保证人不再承担保证责任。 n（4）充分熟悉掌握并利用好合同法律法规。如果原合同具有重大误解或显失公平的因素，或因

32、欺诈、胁迫、乘人之危而订立，享有请求权的一方当事人可以要求予以变更或撤销。因合同变更使自己蒙受实际损失的当事人，有权要求对方予以赔偿。 3、合同转让的常见问题、合同转让的常见问题 n3、合同转让的常见问题、合同转让的常见问题 n（1）合同转让不符合法定程序。合同法规定，债权人转让权利的，应当通知债务人，债务人转移合同全部或部分义务的，应当经债权人同意。当事人一方将自己在合同中的权利义务一并转让的，须经对方当事人同意。不符合上述规定的转让行为，转让人及受让人的利益均有可能受到损害。 n（2）虚构或隐瞒事实。债务人转移债务时，虚 构受让人的资信状况或夸大其履约能力，致使债权人同意义务转移，而实际履

33、行时，债务承担人并无相应的履约能力，使债权人利益难以实现。 3、合同转让的常见问题、合同转让的常见问题 n（3）债权本身存在瑕疵。债权人转让债权违反 法律的禁止性规定，或本身存在瑕疵。按照合同法规定，不得转让债权的有：根据合同性质不得转让的债权；按照当事人约定不得转让的债权；依照法律规定不得转让的债权。比如，转让诉讼时效已过的债权。 n（4）重复转让债权。就同一债权重复转让，致 使数个受让人就该债权的效力及行使产生重大争议，损害受让人的利益。如，某债权人将自己的一项债权经协议后转让给受让人A ，并签订了转让协议，A为此付出巨额受让费用。该债权人同时又将该债权抵押给银行。 3、合同转让的常见问题

34、、合同转让的常见问题 n当A行使债权时，却由于其与债权人签订的转让协议相关手续不完备，给A造成巨大的经济损失。n（5）因合同权利转让增加债务履行费用。 n（6）合同义务转移超出原债务的内容和范围等。 4、合同转让常见问题的防范措施、合同转让常见问题的防范措施n4、合同转让常见问题的防范措施、合同转让常见问题的防范措施 n（1）合同转让必须严格履行书面通知或征得对方书面同意的程序。 n（2）在不了解受让人真实情况时，债权人不宜轻易同意债务人转移债务。同意转让前，必须对受让人的资信状况、履约能力作详尽调查。 n（3）对于附保证的合同，应及时告知保证人，并取得保证人书面同意。 4、合同转让常见问题的

35、防范措施、合同转让常见问题的防范措施n（4）受让人应对原合同关系做基本了解，注意该债权转让是否违反法律禁止性规定，是否需履行相关的批准、登记手续，尤其要注意所转让的债权是否存在瑕疵，必要时可向原合同债务人、质押权人或法律工作者调查、咨询。 n（5）受让人可以要求转让人一并移交原合同文本，防止转让人就同一债权重复转让。一般认为，有偿让与的受让人先于无偿让与的受让人取得权利；全部让与中的受让人应当优先于部分让与中的受让人取得权利。 五、合同结算风险防范五、合同结算风险防范n1、结算方式的选择、结算方式的选择 n（1）三种基本票据的特点 n国内结算主要有三种基本票据，即本票、汇票和支票，现将这三种票

36、据的特点和法律关系列表如下： 1、结算方式的选择、结算方式的选择种类汇票本票支票无条件是一个人向另一个人发出的，要求后者支付给第三者或自己的无条件支付委托是一个人向另一个人发出的，约定自己向后者支付一定金额的无条件承诺是银行存户回银行签发的无条件支付命令基本关系人收款人-受票人-出票人 受票人-出票人 收款人-存款银行-出票人 主债务人 承兑前是出票人，承兑后是承兑人 出票人 一般是客户，保付支票是付款银行 1、结算方式的选择、结算方式的选择债权人收款人或持票人收款人或持票人收款人或持票人持票人的权利要求付款的权利和追索权 要求付款的权利和追索权 要求付款的权利和追索权 期限 分即期、远期两种

37、，远期汇票要承兑 分即期、远期两种，远期汇票不用承兑 只有即期一种 张数 可以一张也可以一式多份 只有一张 变种 银行汇票 已付汇票，实为本票 旅行支票 1、结算方式的选择、结算方式的选择性质都是以支付一定金额为目的的书面债据作用都可以作支付手段，流通手段、融资手段，即具有结算、信用、流通、抵债四大作用特征都具有四个特征：要式性、无因性、文义性和独立性 1、结算方式的选择、结算方式的选择n（2）国内常用的结算票据 n根据目前中国现行的银行结算办法，主要的结算凭证有如下21种：n 银行汇票委托书 n 银行汇票 n 银行汇票挂失电报 n 商业承兑汇票 n 银行承兑汇票 n 银行承兑汇票协议 n 贴

38、现凭证 n 银行不定额本票 1、结算方式的选择、结算方式的选择n 银行定额本票 n 银行转账支票 n 进账单 n 银行现金支票 n 银行信汇凭证 n 银行电汇凭证 n 异地结算通知（查询查复）书 n 委托收款邮划凭证 1、结算方式的选择、结算方式的选择n 委托收款电划凭证 n 应付款项证明单 n 委托收款、委托承付结算全部（部分）拒付款理由书 n 委托承付邮划凭证 n 委托承付电划凭证 1、结算方式的选择、结算方式的选择n（3）如何选择合适的结算方式 n采用票据结算时，必须注意使票据关系建立在可靠的票据基础关系上，以防范未取得对价情形下的票据付款造成的损失，有效地保护自己的合法权益。 n一般来

39、说，在选择结算方式时，应充分了解本企业产品供求信息，如产品属紧俏商品，供不应求，可以采取汇票、支票款到账后发货，信用卡、银行本票、银行汇票的办法；如产品属于供求大致平衡的商品，在购货单位同意的情况下，除了采取上述办法外，可采用银行承兑汇票、国内信用证、支票结算方式；如产品属于供大于求的商品，可以考虑选取商业承兑汇票、委托承付、委托收款结算方式。并可从下列角度进行不同比较，权衡利弊，选择合适的结算方式： 1、结算方式的选择、结算方式的选择n 比较付款的保证性。如果销售企业对购货单位的信用情况不掌握，认为及时、足额收回销货款的可能性较小，可选择信用卡、汇兑、支票、银行本票、银行汇票、银行承兑汇票、

40、国内信用证结算方式，款先到、后发货；如果购货单位信用程度比较高，在选取上述结算方式的同时，可考虑采用商业承兑汇票、托收承付、委托收款结算方式。 n 比较付款期限。如要即期收款，可选择信用卡、支票、银行本票、银行汇票结算方式。如计划约期收款，可选取银行承兑汇票、商业承兑汇票、国内信用证结算方式。 1、结算方式的选择、结算方式的选择n 比较票据的可转让性。如果收款人可能再次背书转让票据，应考虑选择汇票、本票、支票结算；否则，可选择国内信用证、信用卡、汇兑、委托收款、托收承付结算方式。n 比较银行融通资金的便利性。若希望凭票从商业银行取得贷款，可选择银行承兑汇票、商业承兑汇票、国内信用证结算方式。

41、2、常见的票据风险表现、常见的票据风险表现n2、常见的票据风险表现、常见的票据风险表现 n（1）伪造票据 n是指假借他人名义而签发票据的行为，例如，伪造出票人签名，伪造他人印章，或盗用他人真正的印章后而签发票据等，都属于票据的伪造。票据发生伪造，在流通转让过程中是不易被发现的，只有在票据到期后，经持票人作提示付款时，才易被发现。在原则上，票据发生伪造后，该票据无效，其损失应由伪造者来承担。但现实生活中，往往伪造票据的人，都是些很穷的人，当他们行骗得手以后，便躲藏起来挥霍骗来的钱财，该票据到期以后，发现伪造，即使抓到伪造人，也会因他把票款已挥霍而无力弥补持票人的损失。虽然伪造人和被伪造人对该票据

42、可以不负票据责任，但在被伪造的票据上确有真正签名或盖章的人，仍应对其签名或盖章的金额承担责任。 2、常见的票据风险表现、常见的票据风险表现n（2）变造票据 n是指未经授权或无权变更票据内容的人，擅自变更票据上依法记载的有效要件的行为。其通常做法有： n 行为人变造票据金额，如将11万元改为77万元； n 变更票据的到期日，使其付款的日期提前或推后； n 变更票据的利率，使其提高或降低； n 常以消退、挂擦、添加、覆盖、挖补和剪贴等手法进行变造。 2、常见的票据风险表现、常见的票据风险表现n（3）填写错误，故意造成退票 n有些企业为拖欠付款，故意利用票据填写错误，导致不能按时兑现。常见的填写错误

43、见下表： 2、常见的票据风险表现、常见的票据风险表现错误类型表现方式票据印签方面的错误 漏盖印签 印签不全 印签不清晰 印签不符 金额方面的错误 金额涂改 金额不符 金额不全 金额不清 2、常见的票据风险表现、常见的票据风险表现“收款人”栏填写错误 非法定名称-应填写工商注册的标准名称，不可缩写 名称有误-错字或漏写 票据更改 金额更改 收款人名称更改票据的其他错误 票面污损、折叠 票面上项目填写不全 非墨水笔、炭素笔填写支票等 2、常见的票据风险表现、常见的票据风险表现n（4）签发空头票据 n空头票据是指存款人签发的票据超过其银行存款账户余额，不能兑付的票据，如空头支票。银行对企业的签发空头

44、支票行为是要罚款的，但实践中，仍有签发人疏忽，或者不法分子利用空头支票骗取货物，违法犯罪。 n（5）利用节假日出票 n这是合同欺诈中经常使用的一种结算伎俩。有些交易是货到付款的，买方专门赶在节假日之前出票，由于银行不办理业务，卖方无法及时入账，等到节假日之后，当其去银行兑现时，却遭到退票。 n【案例案例14】：国庆节使售线材合同（：国庆节使售线材合同（1993年）年） 2、常见的票据风险表现、常见的票据风险表现n（6）签发远期支票 n远期支票指存款人签发以后经过一段指定日期才开始生效的支票。虽然我国银行结算制度规定，严格禁止签发远期支票，但在实践中，却经常有企业签发远期支票。由于这种支票不能立

45、即兑现和核实，经常会造成货款迟付甚至给不法分子以可乘之机。 n（7）使用作废或他人的票据 n通过使用过期作废的票据、挂失的票据、骗得和盗窃所得的票据，并进行伪造或变造，再用于交易结算。 2、常见的票据风险表现、常见的票据风险表现n（8）买方拒付 n在委托收款方式当中，买方经常会提出各种商业纠纷理由拒绝支付货款。此时银行将有关拒付理由书连同委托收款凭证退回收款人，银行并不承担任何支付责任。 n在商业承兑汇票中，买方如有意拒付货款或拖延支付货款，也可能以银行存款不足为由造成无款支付。此时银行会将商业承兑汇票退给收款方。虽然银行将对承兑方（买方）进行罚款，但并不能避免由于拖延付款或拒付货款给卖方造成

46、的损失。 2、常见的票据风险表现、常见的票据风险表现n3、票据结算的风险防范措施 n使用票据结算，应懂得使用一些必要的防范措施，现将其列表如下： 票据结算的风险防范措施防范措施防范措施说明说明学习相关法律法规，学习相关法律法规，加强结算管理加强结算管理 以合法的商品交易为基础，建立有效以合法的商品交易为基础，建立有效的票据基础关系的票据基础关系 了解合同、结算、票据的基本常识了解合同、结算、票据的基本常识 加强信用（合同）加强信用（合同）管理，增强风险意管理，增强风险意识识做好事前防范的信用（合同）管理工做好事前防范的信用（合同）管理工作，特别是客户的资信调查等作，特别是客户的资信调查等 审慎

47、签订合同条款，特别是结算方式审慎签订合同条款，特别是结算方式条款条款 未收妥票款之前，谨慎发货以免货款未收妥票款之前，谨慎发货以免货款两空两空 票据结算的风险防范措施审查票据内容审查票据内容审查票据要素是否齐全、准确。必须记载的事项，汇审查票据要素是否齐全、准确。必须记载的事项，汇票有七种，本票和支票有六种票有七种，本票和支票有六种 审查记载事项有无涂改痕迹审查记载事项有无涂改痕迹 审查票据是否在付款提示期内。一般银行汇票审查票据是否在付款提示期内。一般银行汇票1个月，个月，商业汇票商业汇票10天，银行本票天，银行本票2个月，支票个月，支票10天天 审查票据的大小金额是否一致，大写数字是否正确

48、审查票据的大小金额是否一致，大写数字是否正确 审查出票人签章是否清楚审查出票人签章是否清楚 审查背书是否连续审查背书是否连续防范空头票据防范空头票据 票款入账前，不宜先发货票款入账前，不宜先发货 对客户提交的票据一定要事先委托银行对外查实，对客户提交的票据一定要事先委托银行对外查实，以确保能安全收款以确保能安全收款 谨防票据欺诈谨防票据欺诈 特别要注意伪造国外银行汇款凭证和伪造大额银行汇票特别要注意伪造国外银行汇款凭证和伪造大额银行汇票情况，注意进行委托查实情况，注意进行委托查实 合同风险欺诈预防措施合同风险欺诈预防措施n1、合同欺诈的涵义、合同欺诈的涵义 n欺诈行为是指一方当事人故意告知对方

49、虚假情况，或者故意隐瞒真实情况使对方当事人作出错误意思表示的行为。n【案例案例15】：海门度假村合同（：海门度假村合同（1999年）年）合同风险欺诈预防措施合同风险欺诈预防措施n构成合同欺诈的主要要素有： n 主观上有欺诈故意，欺诈一定是有意进行的； n 客观上有对重要事实作错误陈述的行为； n 一方的欺诈行为与另一方作出的错误判断有因果关系。 2、合同欺诈的表现、合同欺诈的表现 n2、合同欺诈的表现、合同欺诈的表现 n在实践中，合同欺诈的表现很多，归纳起来主要有： n（1）虚假合同主体的欺诈行为 n这类欺诈行为的主要表现是欺诈方利用有些企业人员的法制观念淡薄，在签订合同时不认真审查其身份，以

50、虚假的公章或合同专用章骗取对方与之签订合同。大致可分为： 2、合同欺诈的表现、合同欺诈的表现n 虚构主体欺诈。实际是无注册资本、经营场所、组织机构等的皮包公司。但其利用营业执照、伪造的身份证明等骗取信任。有些骗子甚至采取给予业务人员高额回扣，诱使其签订合同； n 借名欺诈。实际是履约能力较差或者根本无履约能力的主体，通过挂靠一家名气较大的公司或企业，夸大其资信水平从事经营活动，或者采取合营形式以取得使用大企业名声的便利，从而大肆行骗。 2、合同欺诈的表现、合同欺诈的表现n（2）冒用或盗用他人名义欺诈 n 冒名欺诈。利用各种手段取得被冒名企业的有关文书甚至印鉴，或者冒用、伪造他人名义，实施诈骗活

51、动； n 本企业人员利用本单位对业务介绍信、合同专用章和盖有公章的合同管理不严，与他人签订合同； n 承包或租赁者，期满后仍以原单位名义，签订合同骗取财物。 2、合同欺诈的表现、合同欺诈的表现n（3）质量欺诈行为 n这类欺诈行为的欺诈方一般是卖方，在合同中明确规定标的物的质量条款，而履行时却以次品或残品代替，还有些欺诈方甚至出示合同标的的质量标识，使对方相信产品的质量合格，事后才发现所谓的质量标识是伪造的。其具体手法有： n 品质欺诈法。在合同中故意使用含糊、模棱两可的词句，对标的物品质作不清楚甚至不利于买方的表述，或在样品上做手脚，故意封存有隐蔽瑕疵的样品，使买方陷入其设置的合同圈套； 2、

52、合同欺诈的表现、合同欺诈的表现n 假冒名优欺诈法。称其标的物有名优或名优特产，或者提供通过不正当手段获取的、甚至可能是伪造的产品名优证书，使买方以高价购买其产品； n 伪造产品的质量鉴定证明或标志。卖方本无产品或产品质量不合格，但为了骗取货款，引诱对方签订合同，伪造产品的质量鉴定证明或标志，使对方看过之后信以为真而订立合同，在对方做出履行之后，卖方则不再履行合同，溜之大吉。 2、合同欺诈的表现、合同欺诈的表现n（4）夸大资信水平欺诈 n这种欺诈表现在一方隐瞒无履约能力的事实或夸大资信水平、生产能力、技术水平、产品质量进行欺诈，其具体表现有： n 隐瞒无履约能力的事实。并为另一方的资信调查制造障

53、碍，或收买现场考察的人员； 2、合同欺诈的表现、合同欺诈的表现n 夸大资信水平。签订合同时，任意夸大自己的资信水平，甚至在工商登记时就弄虚作假，骗取执照； n 夸大生产能力。夸大生产能力以获得更多的订单，但实际无法履行； n 夸大技术水平。通过谎称不是专利产品的产品为专利产品，转让根本不存在的技术或伪造的技术等； n 夸大产品质量。盲目吹嘘产品质量，甚至假冒名牌产品的商标、产地，诱使他人与其签订合同。 2、合同欺诈的表现、合同欺诈的表现n（5）利用第三人欺诈 n目前，利用第三人进行欺诈的现象越来越多，常见的有： n 利用中介欺诈。当事人双方恶意串通欺骗合同第三人； n 由第三人充当托儿。以骗取

54、不明真相的人上当受骗； n 双方当事人恶意串通欺骗第三人。 2、合同欺诈的表现、合同欺诈的表现n（6）利用合同条款进行欺诈 n这种欺诈手段通常是在合同条款上设置障碍或陷阱，常见的有： n 合同主要条款不完备，主要条款不明确，关键的条款表达含糊其词； n 利用违约责任欺诈。买方的手段主要是在标的物品质、履行时间、方式等上面做手脚，诱使他人订立其根本无法依约履行的合同，然后以卖方违约为由而主张其赔偿违约损失。卖方的手段则是主要订立各种不利于买方主张违约责任的合同条款，如对违约请求的时间限制、品质检验条款等，使买方无法及时提出质量异议或在合同约定的索赔期内提出请求； 2、合同欺诈的表现、合同欺诈的表

55、现n 利用违约金、定金欺诈。与前一种方式相似，但其目的更明确，利用违约金或定金条款获取利益； n 通过涂改合同条款欺诈。通常利用对方的疏忽，合同管理的漏洞，涂改某些条款、数字。 n（7）假装签约进行欺诈 n这种欺诈目的是通过假装签约使对方失去其他商机，而后临签约时，改变主意不再签约。 部门：法律事务处 时间：2007.52、合同欺诈的表现、合同欺诈的表现n（8）利用废、假票据进行欺诈 n这种欺诈行为的欺诈方一般是买方，经常是利用对方的票据风险意识薄弱，以作废或伪造的票据为幌子，骗取对方信任，并签订合同，当对方履行义务后，其不再履行付款义务。n（9）利用前期良好信誉进行欺诈 n这种欺诈办法相对比

56、较隐蔽，且容易令人疏忽，通常是一方前期先不断的签订小额合同，并以良好的信誉履行，骗取信任，然后，在履行后期，谎称各种原因，需信用交易大额合同，随之拒付货款甚至逃之夭夭。 3、合同欺诈预防措施、合同欺诈预防措施 n3、合同欺诈预防措施、合同欺诈预防措施 n针对合同欺诈的不同表现，企业必须采取相应的措施予以防范。具体措施有: n（1）学习掌握法律法规知识，增强法律意识 n提高签约者的法律素养，维护自身的合法权益，是参与合同签订必不可少的素质之一。合同法、票据法等相关知识的掌握，有助于企业避免来自于合同条款、票据结算方面的欺诈风险，并能及时的认清合同中的欺诈行为，采取有效措施。 3、合同欺诈预防措施

57、、合同欺诈预防措施 n（2）严格做好信用（合同）管理工作 n特别是客户资信调查、授权管理、合同章管理、审批管理等前期防范工作，以及合同签订后的监控工作。实践证明，严格审查对方的主体资格和实际履约能力，是将合同欺诈防范于未然的最有效的措施。 n一经查实对方当事人无实际履约能力，并利用虚假身份进行合同的签订和履行，应立即采取果断措施。当合同尚未订立，应立即中止协商，当合同已经签订，应根据不安抗辩权通知对方停止履行合同，终止合同，并向有关工商行政管理机关报告。 3、合同欺诈预防措施、合同欺诈预防措施 n（3）严格把好质量关 n认真把好质量条款签订和质量验收的环节，有助于降低卖方利用产品质量进行欺诈的

58、风险，也是减少争议纠纷的重要手段。n（4）合同条款的完备、准确、清晰 n签约时力求合同条款做到完备、周详，用语准确清晰，不让对方有任何利用合同条款欺诈的机会，关于合同条款中的注意事项，前述已提及。 3、合同欺诈预防措施、合同欺诈预防措施 n（5）要求对方设定担保 n对那些实际履行能力不易查清的企业，为保护对方能履行合同，可以要求对方设置担保，采取对不动产设定抵押担保方式及第三人保证方式等，并对担保人或物品进行严格审查。 n（6）避免心理弱点，慎重参与合同签订 n签订合同前，要保持理智，对于一些有着明显利诱或好处的合同，特别是主动送上门并有很好交易条件的客户，应做好充分调查分析和考虑，否则，容易

59、被其利用心理弱点进行欺诈，一定要避免急功近利。 3、合同欺诈预防措施、合同欺诈预防措施 n（7）关注客户的异常需求 n对于老客户提出的异常需求，要经过详细了解和分析，甚至必要时，可要求其提供担保，以防止先期累积良好信誉谋求大额合同欺诈的客户。特别是一直有着很好的合作关系，但近期常出现迟延付款并增加订货量的现象，应引起重视。很可能对方出现严重资金困难、面临破产等情况，或利用以往信誉进行欺诈。应尽可能委托资信调查机构进行信誉调查，至少要到其公司实地考查。 案 例n【案例16】：信誉欺诈 nA为建筑公司下属的承包商，B为材料供应商，双方已合作1年以上，先期信誉良好，次年，双方就某工程项目的材料供应签

60、订合同，约定由B为A供应材料，首批材料合同金额20万元，第二批材料合同金额是45万元，甲公司收货后1个月内按期支付了货款。随后，A要求B为其提供100万元的材料，B鉴于A前期的良好履行情况，依约向A发货。可是A收到货物后，再也没有付款，且早已离开至外地。后经了解，A实际已将项目转包于他人，并早已处置了100万元的材料，携款逃走。 合同纠纷处理与争议解决合同纠纷处理与争议解决n一、概述一、概述n1、合同纠纷概念、合同纠纷概念 n合同纠纷是指当事人双方因合同的生效、解释、履行、变更、终止等行为而引起的，对合同履行的情况和对不履行或者不完全履行合同的后果产生不同意见，包括对合同是否履行或是否按约履行