合同法详细讲义

1、 合 同 法 ?第一节第一节 概述概述 第二节第二节 合同的订立合同的订立 第三节第三节 合同的效力合同的效力 第四节第四节 合同的履行合同的履行 第五节第五节 合同的变更与转让合同的变更与转让 第六节第六节 合同的终止合同的终止 第七节第七节 违约责任违约责任 第一节第一节 合同法概述合同法概述 ?一、合同的概念及特征 平等主体的自然人、法人、其它组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议不适用合同法 ?二、合同的分类 ?合同双方是否互负对待给付义务为标准（一）双务合同与单务合同 ?是否以实际交付标的物为合同成立的要件 （二）诺成合同与实践合同 ?

2、是否以法律或者当事人约定的形式 ?（三）要式合同与不要式合同 ?是否互负给付对价 ?（四）有偿合同与无偿合同 ?三、合同法的基本原则 ?1.当事人平等原则 2.合同自由原则 自愿缔结、变更或解除合同 ?选择合同相对人的自由 ?确定合同具体权利义务内容的自由 ?合同形式的自由 ?3.诚实信用原则 4.公平原则 5.遵守法律、尊重社会公德的原则 第二节第二节 合同的订立合同的订立 ?一、合同订立的概念 当事人就合同的具体条款进行协商并达成一致协议的过程。 二、合同订立的程序 （一）要约 是希望和他人订立合同的意思表示 ?要约的构成要件： ?1.要约必须由特定的当事人作出 ?2.要约必须向相对人作出

3、 ?3.要约必须具有订立合同的主观意图 ?4.要约的内容必须具体明确 ?区分要约与要约邀请 ?要约邀请是希望他人向自己发出要约 如寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、商业广告等。 ?要约的法律效力 1.要约的生效时间 口头要约从相对人了解时开始生效 ?书面形式要约到达受要约人时生效 对于采取数据电文形式订立合同，合同法第16条第2款规定：收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。 ?2.要约法律效力的内容 ?对要约人的拘束力 ?要约一旦生效，要约人即受到拘束，不得随意撤消、或变更 ?要

4、约的撤消：是指在要约生效后，要约人取消要约，使要约的效力归于消灭的意思表示。 不得撤消的要约 ?1.要约人确立了承诺期限 2.要约人明示要约不可撤消 3.受要约人有理由认为要约不可撤消，并为履行合同作了准备 ?要约的撤回：是指要约人在要约生效之前收回要约，使其不发生效力。 只要要约撤回的通知先于或者同时与要约到达受要约人，就可产生撤回的效力。 ?3.要约法律效力的存续时间 A.定有存续期间的在此期间有效 ?B.未定有存续期间的在合理时间内有效 ?（二）承诺 ?又称接盘，是受要约人同意要约内容以成立合同的意思表示。 ?承诺的构成要件： 1 1、承诺须由受要约人作出。 ?2、承诺必须向要约人作出。

5、 ?3、承诺的内容应与要约的内容一致。 ?4、承诺须在要约的有效期限内作出。 承诺的迟到与承诺的逾期 ?5、承诺的方式符合要约的规定。 ?承诺的效力 承诺的撤回 对要约的内容进行非实质性的添加、限制或更改的，除非要约人及时表示反对或要约明确规定承诺不得对要约内容做任何修改外，该承诺有效 合同的标的合同的标的 数量数量 质量质量 实质性条款实质性条款 价款或报酬价款或报酬 履行的地点履行的地点 和方式和方式 违约责任违约责任 争议的解决方式争议的解决方式 甲公司向乙公司发出要约，要约于当日到达乙公甲公司向乙公司发出要约，要约于当日到达乙公司。由于甲公司认为要约将在第二天才能到达乙司。由于甲公司认

6、为要约将在第二天才能到达乙公司，欲撤回要约，在当日下班前，又发出一份公司，欲撤回要约，在当日下班前，又发出一份“要约作废要约作废”的函件，该函件在第二天到达乙公的函件，该函件在第二天到达乙公司。乙公司工作人员小李收到该函件，忘记交给司。乙公司工作人员小李收到该函件，忘记交给总经理。第三天乙公司的总经理发函给甲公司，总经理。第三天乙公司的总经理发函给甲公司，提出只要将交货日期推迟两个星期，其他条件都提出只要将交货日期推迟两个星期，其他条件都可接受。最终甲、乙未能缔约，双方缔约不成功可接受。最终甲、乙未能缔约，双方缔约不成功的原因是（的原因是（ ）。）。 A、乙公司对要约内容作了实质性的改变、乙公

7、司对要约内容作了实质性的改变 B、乙公司的承诺超过了有效期间、乙公司的承诺超过了有效期间 C、要约已被甲公司撤回、要约已被甲公司撤回 D、要约已被甲公司撤销、要约已被甲公司撤销 ?答案：D 解析：注意要约撤回与撤销的区别。在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人的，为要约的撤回；要约人发出承诺通知之前要约人可以撤销已发出的要约。因本题中，已经说明甲公司发出“要约作废”的通知是在要约已经到达受要约人后发出的，因此不属于要约的撤回，但是符合要约撤销的条件。既然要约已经撤销，就不存在承诺的问题。 ?甲公司得知乙公司所建办公楼要购置一批计算机，便于当甲公司得知乙公司所建办公楼要购置一批计算机，

8、便于当年年2月月1日致函乙公司，称可以每台日致函乙公司，称可以每台1000元的优惠价格出元的优惠价格出售计算机。乙公司考虑到甲公司生产的产品质量可靠，便售计算机。乙公司考虑到甲公司生产的产品质量可靠，便于于2月月2日回函订购日回函订购300台计算机，但提出每台价格台计算机，但提出每台价格800元，元，同时要求同时要求3个月内将计算机送至乙公司，到货后个月内将计算机送至乙公司，到货后7日内电日内电汇付款。甲公司收到函件后，于汇付款。甲公司收到函件后，于2月月4日又发函至乙公司，日又发函至乙公司，同意乙公司提出的订货数量、交货时间及方式、付款时间同意乙公司提出的订货数量、交货时间及方式、付款时间及

9、方式，但同时提出其每台计算机售价及方式，但同时提出其每台计算机售价1000元已属优惠元已属优惠价格，考虑乙公司订货数量较多，可以按每台计算机价格，考虑乙公司订货数量较多，可以按每台计算机900元出售。乙公司元出售。乙公司2月月6日发函表示同意。日发函表示同意。2月月7日，甲公司日，甲公司电话告知乙公司收到电话告知乙公司收到2月月6日函件。这一过程中属于初始日函件。这一过程中属于初始要约的是（要约的是（ ）。）。 A、2月月1日甲公司发出的函件日甲公司发出的函件 B、2月月2日乙公司发出的函件日乙公司发出的函件 C、2月月4日甲公司发出的函件日甲公司发出的函件 D、2月月6日乙公司发出的函件日乙

10、公司发出的函件 ?答案：B 解析：本题考核点是要约邀请与要约的区别。A选项所述2月1日甲公司发出的函件，因为内容不具体，没有数量条款，为要约邀请；B选项所述2月2日乙公司发出的函件该内容包括了合同的标的、数量、价格、履行时间、方式、付款方式等合同主要内容，符合要约生效的条件，为初始要约；C选项所述2月4日甲公司发出的函件，因为甲公司变更了乙公司所提出的价格标准，应为新要约；D选项所述2月6日乙公司发出的函件，对甲公司的提议表示同意，属于承诺行为。 ?三、合同的订立方式 （一）口头形式 （二）书面形式 ?合同书、数据电文、公证形式、登记形式、审批 ?（三）行为默示形式 ?五、格式合同 ?当事人为

11、了重复使用而预先拟订并在订立合同时未与对方协商的条款。 ?对不公平格式条款的限制 1.提供格式条款方的义务提供格式条款方的义务 公平确立双方权利义务关系公平确立双方权利义务关系 提示义务提示义务 说明义务说明义务 ?2.无效的格式条款 造成对方人身伤害、因故意或造成对方人身伤害、因故意或重大过失造成对方财产损失的重大过失造成对方财产损失的免责条款。免责条款。 ?3.格式条款的解释 免除自己责任、加重对方责任、免除自己责任、加重对方责任、排除对方主要权利的情形。排除对方主要权利的情形。 对格式条款有两种以上解释对格式条款有两种以上解释应作出不利于提供格式条款应作出不利于提供格式条款方的解释。方的

12、解释。 格式条款与非格式条款不一格式条款与非格式条款不一致的应采非格式条款。致的应采非格式条款。 ?六、缔约过失责任 （一）概念 ?合同不成立、无效、被撤销或不被追认，当事人一方因此受有损失，对方当事人对此有过错时，应赔偿受害人的损失。 1.缔约一方违反了先合同义务（所谓先合同义务，是自缔约双方为签订合同而互相接触磋商开始逐渐产生的注意义务，包括互相协助、互相照顾、互相保护、互相通知、诚实信用等义务。） 2.相对方有损失 3.违反先合同义务与损失之间有因果关系，即该损失是由违反先合同义务引起的 4.违反先合同义务者有过错 ?（二）缔约过失责任的构成要件 ?违反先合同义务的具体形式： ?1.假借

13、订立合同，恶意进行磋商 2.故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或提供虚假情况 3.违反保密义务 4.其他违反诚实信用原则的行为 ?（三）缔约过失责任的承担 缔约过失责任的赔偿范围为信赖利益的损失。所谓信赖利益，是指缔约人信赖合同有效成立，但因法定事由发生，致使合同不成立、无效、不被追认或被撤销等而造成的损失。 包括直接损失和间接损失。直接损失有： 1、缔约费用；2、准备履行所支出的费用； 3、受害人指出上述费用所失去的利息。间接损失为丧失与第三人另订合同的机会所产生的损失。 第三节第三节 合同的效力合同的效力 ?一、合同效力的含义 ?合同的效力，即合同的法律效力，是指已经成立的合同在当事人各方之

14、间产生的法律拘束力。 ?合同对当事人各方的拘束力包括： 1、当事人必须适当履行合同的义务； 2、违约方须承担违约责任； 3、当事人不得擅自变更、解除合同，不得擅自转让合同权利义务； 4、当事人须履行法律规定的附随义务。 ? 二、合同的生效要件 （一）当事人具有相应的缔约能力 原则上须为完全民事行为能力，限制行为能力人和无行为能力人不得亲自缔约，由其法定代理人代为签订。除了纯获利益、与自己年龄、精神健康相适应的合同。 效力待定的合同效力待定的合同 （二）意思表示真实 可撤销、可变更的合同可撤销、可变更的合同 （三）不违反法律及社会公共利益 无效合同无效合同 ?三、效力待定的合同 ?是指已经成立的

15、合同因欠缺一定的生效要件，其生效与否尚未确定，须经有权人追认方可生效的合同。 ?（一）无民事行为能力人、限制民事行为能力人订立的与之年龄、智力、健康状况不相适应的合同。 ?其有效与否取决于法定代理人是否追认 ?相对人的催告权及撤销权 ?催告权行使期限为1个月；撤销权行使期限为1年。 ?（二）无权代理人订立的合同 ?其有效与否取决于被代理人是否追认 ?相对人具有催告权、撤销权 ?属于有效合同的情形： 1.表见代理：被代理人的行为足以使善意相对人相信无权代理人拥有代理权，基于此项信赖与无权代理人进行交易，由此产生的法律后果法律强制被代理人承担。 ?2.法定代表人、负责人越权订立的合同，如相对人为善

16、意则合同有效。 ?（三）无处分权人订立的合同 ? 经权利人追认或无处分权人订立 合同之后取得处分权的，该合同 有效。 ?甲将其电脑借给乙使用，乙却将该电脑卖给丙。依照我国合同法规定，乙、丙之间买卖电脑的合同效力如何？ ?四、可撤销、可变更的合同 ?是指已经成立的合同因欠缺一定的生效要件，其有效与否取决于有撤销权的一方当事人是否行使撤销权的合同。 ?（一）、当事人请求变更或撤销合同的原因 1.因重大误解而订立的合同。 ?2.一方以欺诈、胁迫手段，使对方在违背真实意思的情况下订立未损害国家利益的合同。 ?3.乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同。 ?4.显失公平的合同 ? ?（二）注意

17、以下问题 1.可撤销合同在未被撤销前，是有效合同，撤销权不行使，合同继续有效；合同一旦被撤销，自合同成立时无效。又称为相对无效的合同。 ?2.对于可撤销合同，受害方可选择行使撤销权，还可选择请求变更合同内容或选择使合同有效。 ?3.当事人请求变更或撤销的，必须向人民法院或仲裁机构申请。 ?4.撤销权自撤销权人知道撤销或应当知道撤销事由之日起一年内不行使，就归于消灭；撤销权人可以明确表示或以行为表示放弃撤销权。撤销权消灭或放弃后，不能再恢复。 ? ?五、无效合同 ?已经成立的合同因欠缺一定的生效要件而自始就不具有法律约束力的合同。 ?（一）特征： 1.无效合同具有违法性。 ?2.无效合同自始无效

18、。 ?3.无效合同是当然、确定的无效。 ?4.合同无效不由当事人确定，只能由法院或仲裁机构依法确认。 ? ?（二）无效合同的原因 1.一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益的； ?2.恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的合同； ?3.以合法形式掩盖非法目的而订立的合同； ?4.违反法律法规、损害社会公共利益的合同。 ?部分无效的合同，是指合同的部分条款虽然违反法律规定，但不影响其他条款效力的合同。 ?六、合同无效、或者被撤销的法律后果 1.返还财产 2.赔偿损失 主观上有故意或过失的当事人应赔偿对方的财产损失 ?3.收归国有或返还集体、第三人 甲乙双方经协商达成协议，双方法定代表人均

19、在合同甲乙双方经协商达成协议，双方法定代表人均在合同文本上签了字，但都未加盖公章或合同专用章。不久文本上签了字，但都未加盖公章或合同专用章。不久甲方开始分批交货，乙方收货后付款。后因货物质量甲方开始分批交货，乙方收货后付款。后因货物质量总是发生争议，诉至法院。请问应如何认定双方达成总是发生争议，诉至法院。请问应如何认定双方达成的协议，怎样处理？的协议，怎样处理？ 协议无效，已履行部分双方返还协议无效，已履行部分双方返还 协议有效，已履行部分不再返还协议有效，已履行部分不再返还 合同未成立，已履行部分双方返还合同未成立，已履行部分双方返还 合同未成立，已履行部分不再返还合同未成立，已履行部分不再

20、返还 ?答案：B 合同法第37条规定： 采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。 甲于甲于20022002年月日因情况紧急而与乙签订一买年月日因情况紧急而与乙签订一买卖合同，合同内容对甲显失公平。根据法律规定，卖合同，合同内容对甲显失公平。根据法律规定，下列判断哪些是正确的？下列判断哪些是正确的？ 甲有权通知乙撤销该合同甲有权通知乙撤销该合同 该合同无效，甲乙双方应各自返还财物该合同无效，甲乙双方应各自返还财物 该合同属于效力待定合同该合同属于效力待定合同 如甲在如甲在20032003年月日后才申请撤销该合同，年月日后才申请撤销该合同，则

21、人民法院不予支持则人民法院不予支持 ?答案：AD 第四节第四节 合同的履行合同的履行 ?一、合同履行 ?是指债务人全面地、适当地完成其合同义务，债权人的合同债权得到完全实现。 ?二、合同履行的原则（见书上P146） ?三、合同履行中的抗辩权 ?是指双务合同中的债务人在符合法定条件时，对抗、拒绝对方的履行请求的权利。 ?（一）同时履行抗辩权。指在同一双务合同中，当事人互负债务，没有先后履行顺序，一方在对方履行之前或者对方履行不符合约定时，有权拒绝其相应的履行请求。 ?同时抗辩权的后果不能消灭合同的履行效力，只能暂时延长合同的履行。 ?（二）不安抗辩权。又称保证履行抗辩权。指应当先履行义务的一方当

22、事人，在对方（后履行义务一方）发生了不能保证履行债务的情况下，有权暂时停止履行合同的权利。 ?1.1.行使条件： ?（1 1）必须是双务合同； ?（2 2）有先后的履行顺序，先履行一方的履行期已界至，后履行一方的履行期未到； ?（3 3）后履行债务一方出现了可能丧失履行债务能力的情形。 ?所谓可能丧失履行债务能力或不能保证履行债务的情况，包括下列情形之一： （1）经营状况严重恶化； （2）转移财产、抽逃资金、以逃避债务； （3）丧失商业信誉； （4）其他丧失或可能丧失履行债务能力的情况。 ?2.行使不安抗辩权人负有的义务： 对方提供担保或先履行的，抗辩权消失。 对方在合理的时间内不提供担保的，

23、行使抗辩权一方可解除合同，要求赔偿。 1. 1.通知义务通知义务 2. 2.举证义务举证义务 无证据证明者要承担违约责任 ?四、合同履行的保全 （一）概述 是为了防止因债务人的财产不当减少而给债权人的债权实现带来危害，法律允许债权人为保全其债权的实现而采取的法律措施。 ?合同相对性的突破 ?（二）债权人的代位权 ?债务人不积极行使自己的权利而危及债权人债权的实现时，债权人得以自己的名义代替债务人直接向第三人行使权利的权利。 ? 1.代位权行使的条件 2.代位权的行使 1. 债权人对债务人的债权合法并且是非专属于债务人自身的债权。 2. 债务人怠于行使到期债权，并且因债务人怠于行使其到期债权已经

24、危害到债权人债权的实现。 3. 债权人对债务人、债务人对其债务人的债权均已到期。 债权人行使代位权必须以自己的名义进行 通过法院裁判的方式来行使 ?3.代位权行使的效力 债务人：行使代位权所获得的清偿后果应直接归属于债务人 ?债权人：行使代位权不得超出债务人的权利范围，所支出的费用有权要求债务人偿还 ?第三人：对债务人所享有的抗辩权可以对抗债权人 ?（三）撤销权 ?对于债务人实施的减少财产的行为而危及到债权人的权利实现时，债权人有请求法院撤销该行为的权利。 （1）债务人实施债务人放弃到期的债权 了一定的处分财产无偿转让财产 的行为 撤撤销销权权的的行行使使条条件件 1.客观条件 （2）该行为危

25、 以明显不合理的低价转及到债权的实现 让财产 （3）债权人须以自己的名义行使 （4）存在有效债权 2.主观条件 （1 ）无偿地处分财产不需要主观上具有恶意 （2 ）有偿地处分财产则要求债务人及第三人都具有恶意 ?撤销权的行使： 以自己的名义通过诉讼的方式行使 ?有时间限制 ?撤销权行使的效力： 债务人：债务人的行为自始无效 ?受益人：返还从债务人处获得的财产 ?债权人：行使撤销权不得超出债务人的权利范围，所支出的费用有权要求债务人偿还 ?但债权人就撤销权行使的结果并无优先受偿权。这一点与代位权不同。 ?甲公司欠乙公司30万元，一直无力偿付，现丙公司欠甲公司20万元，已到期，但甲公司明示放弃对丙

26、公司的债权，对甲公司的这一行为，乙公司可以采取以下哪些措施？ A、行使代位权，要求丙偿还 20万元 B、请求人民法院撤销甲放弃债权的行为 C、乙行使权利的必要费用可向甲公司主张 D、乙应在知道或应当知道甲放弃债权的 2年内行使权利 ?答案：BC 第五节第五节 合同的变更与转让合同的变更与转让 ?一、合同变更 ?（一）概念和特征 广义的合同变更包括合同内容的变更与合同主体的变更（合同转让） ?合同的变更是指依法成立的合同尚未履行或者未完全履行之前，当事人按照法定的条件和程序，就合同的内容达成的补充或修改的协议。 ? ?（二）合同变更的条件 ?1、当事人间存在有效的合同关系。 ?2、合同的变更可基

27、于法律的规定、人民法院或仲裁机构以及当事人之间的变更协议。 ?3、合同的变更必须合法。 ?二、合同的转让 （一）合同转让的概念 ?是当事人一方依法将其合同权利或义务全部或部分地转让给第三人的法律行为，是指主体的变更。 又称为债权让与，是指不改变合同的内容，债权人将其享有的合同权利全部或者部分地转移于第三人享有的法律行为。 ?（二）合同权利转让 ? ?1.合同权利转让的条件： ?合同权利是合法有效的 依据合同性质不得转让依据合同性质不得转让 ?合同权利具有可让与性 当事人约定不得转让当事人约定不得转让 法律规定不得转让法律规定不得转让 ?合同权利转让应通知债务人 ?2.债权让与的法律效力: 内内

28、（1）受让人成为新的债权人 部部（2）附属于债权的从权利一并转让 效效力力（3）让与人对受让人负有瑕疵担保责任 外外（1）债务人应对新的债权人履行义务 部部效效（2）债务人对原债权人享有的抗辩权仍可对新力力的债权人行使 ?（三）合同义务的转移 ?合同义务转移（债务承担）是指不改变合同的内容，债务人将其负担的债务全部或部分转移于第三人的法律行为。 ?1.债务承担的类型 ?免责的债务承担、并存的债务承担 ?2.债务承担的条件： 合同债务是合法有效的 ?债务具有可转移性 ?*必须经债权人同意 ? ?（四）合同权利义务的一并转让 ?债权债务的概括转移 ?分两种情形： ?1.法定转让（法人合并、分立等）

29、 ?2.约定转让 第六节第六节 合同的权利义务的终止合同的权利义务的终止 ?一、概述 ?合同的权利义务关系归于消灭 ?二、二、合同的解除 因当事人一方的意思或双方协议，使合同的权利义务关系归于消灭。 ?约定解除、法定解除 ? ?法定解除权的行使： ?1.法定解除权的行使是一方当事人 单方面的意思，不需要对方同意 ?2.行使法定解除权的前提一般是对方当事人出现了严重违约行为 ?3.须通知对方当事人 ?法定解除权的原因 1.因不可抗力致使合同的目的不能实现 ?2.债务人预期违约 ?3.一方迟延履行合同的主要义务，经对方催告后，在合理的期限内仍未履行的 ?4.一方迟延履行债务或有其他违约行为致使不能

30、实行合同目的 ?5.法律规定的其他情形 ?合同解除的效力 ?尚未履行的终止履行，有过错方应赔偿对方损失 ?二、债务已经按照约定履行（清偿） 三、抵销 两人互负债务时，双方各自以其债权充当债务之清偿，使自己的债务与对方的债务在同等数额内消灭。 法定抵销与意定抵销 ?四、免除 五、混合 ?六、提存 ?提存的要件： 1.要有合法的提存原因 ?2.提存的标的物要符合法律的规定 ?提存的效力： 1.自提存之日起，债权债务关系消灭； ?2.债务人应及时通知债权人标的物已提存，下落不明除外； ?3.提存机关要妥善保管，5年内无人领取上缴国库； ?4.债权人可以随时领取提存物，但应支付保管费 ? 案例：某年初

31、，甲建筑公司与乙钢厂签订了一份钢材批量供应合同，约定乙钢厂全年供应钢材吨，分四批用火车发运，运费和货款每半年结清一次。月份乙钢厂向甲建筑公司发运了吨钢材，月份以后钢材的市场价格上涨，乙钢厂便不再发货，甲建筑公司面临停工待料的危险，几次派人催货而且主动将第一批钢材的运费和货款按时汇去，但钢厂仍不发货。甲建筑公司只好到市场上购买高价钢材吨以保证工程进度。月份，钢材价格下跌，乙钢厂马上向甲建筑公司要求分三次发货吨，甲建筑公司提出目前工程已不再需要钢材且没有存放的地方。要求乙钢厂不要发货并解除合同。乙钢厂却认为，合同未规定发货的具体时间，乙钢厂现在分三次发货仍符合合同规定，不同意解除合同，因此发生争议

32、。 问：本案应如何处理？为什么？ 第七节第七节 违约责任违约责任 ?一一、违约责任的概念、特征 ?违约责任是合同当事人因违反合同的义务所承担的法律责任。是合同义务不履行或不适当履行的结果。 ?特征： 1.违约责任的承担以当事人不履行或不适当履行合同的义务为前提； ?2.违约责任是民事责任，主要表现为财产责任； ?3.违约责任具有相对性在合同当事人之间发生； ?4.违约责任以补偿性为原则。 ? ?二、违约责任的归责原则 ?即依据何种标准来判断合同当事人是否应当承担违约责任。 一是过错责任原则 二是严格责任原则，又称无过错责任原则 我国合同法采用了世界合同法发展趋势的归责原则： 以严格（无过错）责

33、任为主导，以过错责任为补充 的归责原则 三、违约责任的形态 （一）预期违约（明示、默示） 发生预期违约时对方当事人有两种选择： 一是在履行期届满之前，解除合同并追究其违约责任； 二是等到履行期届满时按实际违约要求其承担违约责任。 （二）不履行 （三）不适当履行 迟延履行、瑕疵履行、加害给付迟延履行、瑕疵履行、加害给付 ?四、承担违约责任的方式： （一）继续履行 1.适用条件：必须有合同债权人的请求； 债务履行仍有可能 ?2.除外情况：法律上或事实上不能履行的 ? 债务的标的不适用强制履行 债权人在合理的时间内未要求的 ?（二）违约金 ?一方当事人违反合同时，依照约定向对方支付一定数额的金钱。

34、1.违约金的适用一般以合同双方有预先约定为前提 2.违约金一般应具有补偿性：相当于守约方的损失 3.违约金的调整： ?约定的违约金低于损失的可以请求增加，过分高于损失的可以请求减少（体现对违约方的惩罚性） ? （三）定金 当事人在合同订立时预先给付对方一定数额的金钱以保障债权的实现。债务履行后定金收回或抵作价款。给付定金的一方不履行约定义务的，无权要求返还定金，接受定金一方不履行义务的的应双倍返还定金。 （具有惩罚性） *定金的适用： 1.以双方事先有约定为前提； 2.当事人既约定了定金又约定违约金的，不能同时适用，可以选择适用其中的一种； 3.定金的数额由当事人约定，但不能超过合同标的额的2

35、0% 案例分析： 甲公司与乙厂签定了一份机车转让合同，价款为3万元，合同订立后乙方向甲公司交付了 8千元的定金，双方同时约定任何一方违约应向对方支付违约金6千元。甲公司交货后，乙厂很快发现该机车发动机存在问题，经几次大修后，花去修理费1万元，请问乙厂可否要求甲公司同时返还定金及支付违约金；对乙方最有利的救济措施是什么？ ?（四）损害赔偿 ?合同一方当事人不履行或不适当履行合同给对方造成损失时，应依法承担赔偿责任。 ?1.损害赔偿的适用条件： 一方当事人违约； ?对方当事人存在损失（无损失则无赔偿） ?违约行为与对方损失之间有有因果关系 ?当事人无违约金的约定； ?2.损害赔偿的范围：完全赔偿原

36、则 案例：案例：中国人民大学附近某旅社甲有四间客房需要整中国人民大学附近某旅社甲有四间客房需要整修以迎接修以迎接20022002年研究生入学考试住店高峰。甲旅社与年研究生入学考试住店高峰。甲旅社与个体装修工乙达成装修协议。个体装修工乙达成装修协议。 20012001年年底完工后甲发现年年底完工后甲发现不合格，无法对外出租。为此，甲只能另雇佣四个工不合格，无法对外出租。为此，甲只能另雇佣四个工人连夜加班，以赶上人连夜加班，以赶上 20022002年年1 1月月3 3日开始的住店高峰，为日开始的住店高峰，为此甲支付了此甲支付了20002000元的报酬，元的报酬，15801580余元的材料费。工人们

37、余元的材料费。工人们加班最终于加班最终于1 1月月6 6日完工，日完工，7 7日正式对外出租，日正式对外出租， 4 4间客房均间客房均爆满，租金也从每天一百元攀升至每天一百五十元。爆满，租金也从每天一百元攀升至每天一百五十元。现甲旅社要求乙赔偿损失，如何赔偿？现甲旅社要求乙赔偿损失，如何赔偿？ 完全赔偿应当既包括实际损害的赔偿也包括所失利完全赔偿应当既包括实际损害的赔偿也包括所失利益的赔偿，前者指现存财产的损失，后者指可得利益的赔偿，前者指现存财产的损失，后者指可得利益的损害益的损害 *完全赔偿的限制： 1.合理预见规则：赔偿范围不能超出违约方订约时可预见的因为违反合同可能造成的损失 2.减轻

38、损害规则：采取措施防止损失扩大 （五）其他补救措施 ?五、违约责任与侵权责任的竞合 ?一个违法行为同时符合违约责任和侵权责任的构成要件 ?六、违约责任的免除 1.不可抗力 2.约定免责 甲公司与乙公司（建筑企业）于甲公司与乙公司（建筑企业）于 20002000年年4 4月签订一买卖合同，约月签订一买卖合同，约定定20002000年年8 8月月3030日由甲向乙提供建筑用水泥日由甲向乙提供建筑用水泥100100吨。同年吨。同年5 5月初，甲月初，甲公司所在地发生洪水灾害，甲公司未将灾情之事通知乙公司。公司所在地发生洪水灾害，甲公司未将灾情之事通知乙公司。同年同年8 8月底，乙公司催促交货，甲公司未交。月底，乙公司催促交货，甲公司未交。9 9月月3030日，甲公司发日，甲公司发货，同时致函乙公司，表明因受水灾而致迟延交货。乙公司因货，同时致函乙公司，表明因受水灾而致迟延交货。乙公司因迟期收到水泥而影响工程进度，被发包方扣押工程款万元。迟期收到水泥而影响