（法学理论专业论文）人力资本出资法律问题研究.pdf

y6 6 3 7 5 9 中文摘要 随着知识经济、信息经济时代的到来。人力资本在社会生产中发挥着越 来越重要的作用。为了从根本上解决人力资本的激励问题，法律必须确认人 力资本的合法地位，允许其作为有限责任股东的出资标的。本论文从论述人 力资本及其出资的概念入手，在论述入力资本出资的合理性基础上，深入探 讨了我国建立人力资本出资法律制度应解决的基本问题。 第一部分在论述人力资本的概念，阐明了人力资本出资的涵义和特点后： 浅析了人力资本出资问题在我国提出的历史背景，并概述了各主要国家的立 法对人力资本出资的态度。 第二部分论述了人力资本出资的合理性。该部分从法哲学和经济学的两 个角度，论证了允许人力资本出资既能体现法的客观性和公正性，也能通过 完善公司治理结构来激励人力资本出资者的经营积极性、创造性。 第三部分围绕我国建立入力资本出资法律制度问题，从变更公司资本制， 扩展股东出资标的范围，尤其是设立入力资本强制购回义务等几个方面，讨 论了我国公司法的修改。 第四部分针对人力资本进入、运营、退出公司的几个阶段，分别设计了 相应的法律处理办法。 关键词：人力资本；出资；公司法制度 a b s t r a c t w i t ht h ee a ro fi n t e l l e c t u r a le c o n o m ya n di n f o r m a t i o ne c o n o m y a r r i v i n g ，h u m a nc a p i t a li sp l a y i n ga ni n c r e a s i n g l y i m p o r t a n tp a r ti n s o c i a l p r o d u c t i o n i n o r d e rt os o l v et h ep r o b l e mo fh o wt h eh u m a n c a p i t a li m p e l sb a s i c a l l y ，t h el a ws h o u l dd e f i n et h el e g a lp o s i t i o no f h u m a nc a p i t a l ，p e r m i t t i n gi t a st h ec o n t r i b u t i o no b j e c to fl i m i t e d o b l i g a t i o ns t o c k h o l d e r t h r o u g h t h ei n t r o d u t i o no fh u m a nc a p i t a l c o n t r i b u t i o nm e a n i n g ，t h i sa r t i c l ec o n s i s t so ff o u ra s p e c t s ，a n a l y z i n g d e e p l yt h ef u n d a m e n t a lp r o b l e mo fh o ww es e tu pl e g a ls y s t e mo fh u m a n c a p i t a lc o n t r i b u t i o n ，o nt h er e a s o n a b l eb a s i co fd i s c u s s i o nt h eh u m a n c a p i t a lc o n t r i b u t i o n t h ef i s tp a r ts e t sf o r t ht h ei m p l i c a t i o na n dc h a r a c t e r i s t i c so f h u m a nc a p i t a lc o n t r i b u t i o n ，f o l l o w i n ga n a l y z i n gt h em e a n i n ga n df e a t s o fh u m a n c a p i t a l a f t e rt h a t ，i t d e m o s t r a t e s s u p e r f i c i a l l y t h e h i s t o r i c a lb a c k g r o u n do nw h i c ht h ep r o b l e mo fh u m a nc a p i t a l i sp u t f o r w a r d ，r e c o u n t i n gr e s p e c t i v e l yt h el e g i s l a t i v ea t t i t u d e so fs e v e r a l m a i ns t a t e s t h e s r c o n dp a r ti sd e a l i n gm a i n l yw i t ht h er e a s o n a b l e n e s so f h u m a n c a p i t a l c o n t r i b u t i o n f r o mt h e p o i n t so f l a w p h i l o s o p h y a n d e c o n o m i c s ，t h ea s p e c t i l l u s t r a c t e st h a t a d m i t t i n g h u m a n c a p i t a l c o n t r i b u t i o nc t 1n o to n l ye m b o d i e st h eo b j e c t i v i t ya n dj u s t i c eo ft h e l a w ，b u ta l s oi m p e l st h ec r e a t i v i t yo fh u m a nc a p i t a lb yp e r f e c t i n gt h e c o m p a n ya d m i n i s t r a t i o n s t r u c t u r e t h et h i r tp a r ti sm a i n l yd e a l i n gw i t ht h ep r o b l e mo fe s t a b l i s h i n g l e g a ls y s t e m o fh u m a n c a p i t a l c o n t r i b u t i o na to u rc o u n t r y ，w h il e a c t i v a t e dw i t hs e v e r a la s p e c t ss u c h a s c h a n g i n gc o m p a n y f i n a n c e s y s t e m ，e x p a n d i n gt h er a n go fs t o e k h o l d e r sf i n a n c eo b j e c t ，e s p c i a ll y s e t t i n gu pc o m p u l s i v er e p u r c h a s eo b l i g a t i o n ，t h ea r t i c l ed i s c u s s e st h e m o d i f i c a t i o no fo u rc o m p a n yl a w t h ef o u r t hp a r tr e s p e c t i v e l yd e s i g n sr e l e v a n dl e g a lt r e a t m e n t m e a s u r e s ，i n t h e l i g h t o fs e v e r a lp e r i o d so f e n t e r i n g ，o p e r a t i n g ，w i t h d r a v i n go fh u m a nc a p i t a l k e yw o r d s ：h u m a nc a p i t a l ：c o n t r i b u t i o n i n s t i t u t i o no f c o m p a n y l a w m 引言 人力资本理论的产生，是经济学的“资本”理论推广到“入力资 源”领域的结果。随着知识经济时代的到来及其对社会经济活动的影 响，作为财富之父的人力资本在企业生产经营中的地位曰益重要，并 已成为现代经济中最重要、最活跃的生产要素和较物力资本更稀缺的 资源。 现代企业原理认为，企业实质上是一种由人力资本与物力资本组 成的“不完全合约”，人力资本产权在企业所有权安排中具有一种特 殊决定性的地位和作用，物力资本产权的权能和权益必须通过人力资 本的直接参与而间接发挥作用和实现。随着经济发展水平的提升，人 力资本及其所有权在企业契约中具有越来越大的竞争优势，并在与物 力资本进行竞争与合作的博弈过程中不断演化出多元优化的所有权 安排及公司治理模式。 知识经济时代的到来，使人类社会的生产关系发生了极大的变 化，同时，这一变化也引起了法律的发展变化。从目前可以预见的情 况的来看，知识经济时代的生产力是以往任何时代无法比拟的巨大力 量，科学技术已成为第一生产力。知识、信息等无形的、数字化的东 西己成为生产资料的主要要素。按照马克思主义的观点，生产关系 的核心是对生产资料的占有。人力资本所有者即知识、信息等主要生 产资料的占有者，在知识经济的生产关系中已经并将继续占有重要地 位，法律作为经济基础的上层建筑，必须对此予以反映和规范。 人力资本出资是一个横跨经济学与法学的边缘性问题，关于人力 资本出资法律问题的研究必然会涉及经济分析。从法学角度来看，人 力资本出资是一个涉及股东出资构成即股东可以何种姿产出资的闽 题。当今世界，由于受不同资本理念的影响，各国在立法、执法和司 法实践中，对于股东可以以何种财产出资，各种不同类别的出资应符 合何种条件才能视为合法，有着不同的处理。整体而言，大陆法系国 家和地区一般贯彻法定资本制，强调资本的确定和真实，人力资本出 资仅限于无限责任股东，而有限责任股东不能以人力资本出资；在英 。罗玉中：知识经济与法律，北京大学出版社，2 0 0 0 年，第1 5 页 1 美法系国家则倾向于自由资本理念，授权资本制度的采纳，使入力资 本出资成为可能。对于股东出资构成，我国现行公司法规定十分简陋， 且未明确入力资本是否可以出资。 为了适应经济全球化，保证国民经济持速、健康发展，我们必须 明确公司的营利工具本质、更新公司资本理念，从法律上确认人力资 本的合法地位、允许人力资本出资，以拓展公司筹资渠道、解决我国 经济发展资本不足的难题。因此，深入探讨入力资本出资的有关法律 问题，具有重要的理论和现实意义。 第一部分人力资本及其出资的概述 人力资本理论自2 0 世纪中叶创立，经过半个世纪的发展演变和 传播，现已成为“经济学中经验应用最多的理论之一”，被推广应用 于多个应用学科和研究领域。正是因为人力资本理论将人力视为经济 知识时代促使经济发展的决定性生产要素，人力资本出资就成了一个 不可回避的现实问题。 一、人力资本的概念 要解决人力资本出资的问题首先要科学界定什么是人力资本。在 我国法学领域，人力资本的概念是从经济学中引进的，大多法学仁人 对人力资本的“感性认识”多于“规范性认识”，这在一定程度上阻 碍了有关讨论的进行和问题的解决。事实上，在目前有关人力资本出 资的争议性观点中，的确不乏因概念性误解而导致的错误推论。 纵观人力资本思想理论的演进，人力资本的观念最早萌芽子1 7 世纪中叶的英国。1 6 7 6 年英国古典政治经济学创始人威廉配第在 分析生产要素创造劳动价值的过程中，曾把人的“技艺”列为除了土 地、物力资本和劳动以外的第四个特别重要的生产要素。最早提出 “人力资本”概念的当数亚当斯密，他曾指出“工人增进的熟练程 度，可和便利劳动、节省劳动的机器和工具同样看作社会上的固定资 产。”圆但是，由于客观上金融资本和物质生产资料成了当时生产中的 。王建民。周滨：资本中的人力资本，载于财经问题研究，1 9 9 9 年，第3 期，第1 0 页 。【英1 亚当斯密：国富论，商务印书馆，1 9 7 4 年，第2 5 8 页 2 决定因素，人力资本并未引起人们的足够重视。在现代工业和科技信 息时代，e h 予物力资本供给日益充裕，不再是“稀缺的”生产要素， 而人的智力因素逐渐成为生产中起决定作用的因素，人力资本的重要 性才得到前所未有的彰显，人力资本理论作为一种经济分析工具应运 而生。1 9 6 0 年，美国著名经济学家、诺贝尔经济学奖获得者西奥 多w 舒尔茨在美国经济学年会上以主席的身份发表了题为论人 力资本投资的演讲，轰动了西方经济学界，从而奠定了人力资本的 理论基础，他对人力资本的内涵、作用等问题作了充分的阐释。此后， 美国另一位著名经济学家、诺贝尔经济学奖获得者加里贝克尔对人 力资本理论又作了进一步的完善。应当指出的是，马克思也有其人力 资本思想，他严格区分了资本和劳动力的概念，认为劳动力可“理解 为人的身体即活的人体中存在的，每当人生产某种使用价值时就运用 的体力和智力的总和。”西奥多w 舒尔茨眼中的人力资本也就是 马克思所讲的劳动力，只不过他把劳动力看作是投资与收益的结果， 而称之为人力资本。o 当然，马克思笔下劳动力与西奥多w 舒尔茨 眼中的人力资本尽管其内涵是一致的，但二者仍存在一定的差别。劳 动力的概念，更多的适用于物质经济时代，劳动者能力与技能的提高 是自然积累的结果，教育和培训等都表现为一种自发的行为，而人力 资本则适用于知识经济时代，信息、技术和知识等商品化了，教育和 培训体现为为获得未来收益而进行的一种自觉的投资行为。 关于人力资本的涵义，西奥多w 舒尔茨认为，人力资本是凝 聚在人体中的能够使价值迅速增值的知识、体力和价值的总和。 他 认为人力资本是人力资本投资的结果，形成人力资本的投资范围主要 包括五个方面；( 1 ) 卫生保健设旖和服务；( 2 ) 在职培训；( 3 ) 正规 的初、中和高等教育；( 4 ) 不是由商家组织的成人教育计划：( 5 ) 个 人和家庭进行迁移以适应不断变化的就业机会。回加里贝克尔认为， 所有用于增加人的资源并影响其未来货币收入和消费的投资为人力 资本投资，其主要是教育投资、保健支出、劳动国内流动的支出或用 。资本论第一卷，第1 9 0 页 。焦斌龙：马克思的人力资本思想，戴于当代经济研究1 9 9 9 年，第6 期，第1 5 页 。【美1 西奥多w 舒尔茨：论人力资本投资，中译本，中国经济出版社，1 9 7 8 年，第1 2 页。 。【美j 酉奥多w 舒尔茨：人力资本授资教育与研究的作用，中译本，商务印书馆，1 9 9 0 年，第3 1 页 3 于移民入境的支出等形成的人力资本。在我国，有学者认为人力资 本是指人们花费在人力保健、教育、培训i 等方面的开支所形成的资本， 就其实体来说，是活的人体所拥有的体力、健康、经验、知识和技能 及其他精神存量的总称，它可以在未来特定经济活动中给有关经济行 为主体带来剩余价值或利润利益；o 也有学者则认为，人力资本特指 职业经理和技术人员即经营者所具有的经营知识、技术、能力和健康 等因素之和，不包括其他人员所具有的社会科学、人文科学知识。 还 有学者认为，人力资本是指在教育和训练的过程中建立和积累起来的 有效的和有价值的知识。固按照经济学界的流行观念，一般认为，人 力资本是指凝聚在人体内的能使价值迅速增殖的知识、体力和技能的 总和。 笔者采纳一般观点，但认为人力资本是一个动态的、多层次的概 念。它随着经济的发展而不同，随着入力资本载体综合素质的高低雨 有别。在各种不同的社会形态中，人力资本强调的重心也不断的由单 纯的体力向由体力、知识、技能和健康等所构成的综合素质演变，即 使是在同一经济发展水平阶段，人力资本也会因其载体的综合素质差 异而不同。对于人类能力，舒尔茨从经济价值的角度将其划分为五类： 学习能力、完成有意义的工作的能力、进行各项文娱体育的能力、创 造力和应付非均衡的能力。 并以此作为划分人力资本层次性的标准。 在我国，也有学者指出初级和高级人力资本区分，初级人力资本指健 康人的体力、经验、生产知识和技能；高级人力资本指人的天赋、才 能和源源被发掘出来的潜能的集中体现智慧。应当明确的是，人 力资本函数中的知识变量，不仅包括自然科学知识，而且包括社会科 学知识。资本的本质在于能否带来收益，而不是能否直接创造物质财 富。运用社会科学知识，如提供法律服务，同样能够获得收益，所以 其应包括在知识变量之中。 人力资本具有如下的特征： 首先是依附性。人力资本是体现、凝结和储存在特定的人的身上， 。【美】加里贝克尔：人力资本，中译本，中国经济出版社，1 9 8 7 年，第1 6 页 。李宝元：人力资本运营，企业管理出版社，2 0 0 1 年，第6 页 。魏杰：进入w t o 企业如何配置人力资本，载于市场报2 0 0 1 年1 1 月8 日，第3 版 。赵云喜：资本学一中国经济的温和革命，中国城市出版社，$ 9 9 9 年，第1 5 1 1 5 2 页 。( 美】西奥多w 舒尔茨：。t h ev a l u e o f t h e 纳i l i t y t o p e a lw i t hd j s e p u i l i r i 8 ”，f o u r n a o fe c o n o m i cl i t e r a t a t e ，v 0 1 3 第8 2 8 8 3 8 页 4 与作为其载体或天然所有者的个人须臾不可分离，只有经由这个人的 形成、支配和使用才能发挥其职能，其他任何个人、经济组织或政府 对人力资本的形成、支配和使用并从中获得利益，都不能无视或超越 它的载体、归属体或直接所有者而独自为之。虽然人力资本与其载体 不可分割，但是它如同劳动力一样可以进行交易，只是其交易特征不 同于物力资本的交易特征而已。关于人力资本的可交易性，有人持有 异议，认为人力资本专属于特定的人身，是一种不可转让、继承，也 不可交易的特定资本。对此，笔者不敢苟同，我们知道，人力资本 的可交易性是人力资本出资的前提和基础，或缺交易性，人力资本出 资将无从谈起。 其次是专用性。即具有某种专门技术、工作技巧和拥有某些特定 信息的人力资本所有者，一旦长期服务于某一企业；其人力资本的使 用就趋于单一，缺乏向其他用途转移的可能性。尤其是当这种人力资 本与专用性的物力资本一起“专用共存化”以后，人力资本所有者和 其服务的企业就被锁在了一起。这时，双方中的任何一方离开对方， 都会造成价值贬损。 第三是递增性。物力资本的生产与消费是分离的两个过程，随着 不断使用而消耗，如固定资本的自然磨损；人力资本则不然，其生产 与消费过程是合一的，随着使用次数的增加而不断增加，一个徒工经 过不断的锻炼后可能会成为一名熟练工，甚至工程师。 第四是无形性和难以度量性。人力资本与物力资本不同，我们难 以直接观察到一个主体人所拥有的人力资本的数量和质量，通常的方 法是通过考试制度、技能鉴定、经历和长期观察从侧面了解。然而， 由于这些手段本身固有的局限性，使得对人力资本的度量造成了一定 的困难。 值得注意的是，尽管在日常生活和相当的文献或学术著作中，“人 力资源”、“人力资产”和“人力资本”都是作为可以互换的同义语来 使用。 但是，严格说来，这三个术语所表达的意义是不同的。 “人 。蒋大兴：公司法的展开与评判一一方法判例- 制度，法律出版社，2 0 0 1 年，第1 0 8 页。 。冯子标：论人力资本营运及其对再就业工程的意义，载于当代经济研究，1 9 9 9 年， 第6 期，第3 页。 。其中，“人力资源”一词使用最多，并已出现在中央文件中，搜社会广泛接受与使用；“人 力资本”的使用主要限于学术界或文化界，远未簪及使用；。人力资产”则很少使用 5 力资源”概念在人口经济学中指的是全体人口或社会劳动者人数，在 劳动经济学中是指劳动人口或劳动力，在管理学中指企业劳动人事关 系，总是侧重表达人力的实体形态或数量方面的规定性，强调其稀缺 性和有用性以及人力作为一种“既存的”或“外生的”资源应如何开 发利用的问题。当人力资源为某一经济实体在财务会计上拥有或控制 时，即为“人力资产”，它可以定义为这个经济实体所拥有的或控制 的、能以货币计量的、可以带来经济利益的人力资源。当人力资产是 某特定经济主体预先投资而形成、并作为生产经营要素或获利手段来 使用，以取得预期收益时，可称作“人力资本”，它强调投资收益回报、 价值增值、所有者权益和人力的个体素质或精神存量的形成与积累。 二、人力资本出资及其特点 一般认为，股东出资可以大别为两类：一是金钱出资：二是现物 出资，后者是相对于金钱出资以外的各种形态的出资。与现物出资 不同，实物出资的标的仅指有形资产，现物出资的标的不仅包括除金 钱以外的有形资产外，还包括专利等无形资产。由于人力资本具有明 显不同于现物的特征，所以我国公司法关于公司出资的两分法已不能 适应当前社会经济的发展，今天，关于公司的出资应有三大类：金钱 出资、现物出资和入力资本出资。 人力资本出资是指民事主体以作为股份对价而提供人力资本，并 据此成为股东，行使股东权、承担股东义务的行为。一般而言，人力 资本出资的基本特点有：第一，出资主体的多元性。人力资本出资主 体不仅可以是人力资本的载体，还可以是其他主体，此处的其他主体 是指为了获得未来收益而向他人人力进行投资，从而拥有他人人力资 本产权的人；第二，出资时间的灵活性。人力资本出资主体既可以在 公司设立之时，也可以在公司设立之后，以换取公司股份；第三，出 资领域的广泛性。人力资本出资不仅适用于无限责任股东( 合伙人) ， 而且适用于有限责任股东；第四，独立性。入力资本出资与金钱出资 一样是一种独立的出资方式，不是作为金钱出资的替代支付，也不可 归于现物出资。 人力资本出资首先遇到是人力资本产权问题，即谁拥有人力资 。【日1 志村治美：现袖出瓷研究，中译本，法律出版社，2 0 0 1 年，第1 页 本，并能以其出资。随着人力资本价值的不断上升及物力资本价值的 不断下降，产权制度变迁和创新的主要领域将是对人力资本产权的确 立和制度安排。人力资本产权界定不清，是导致公司效率低下的关键， 因此，准确理解人力资本产权的范畴和特征，对正确理解人力资本出 资具有决定性的意义。 产权是一个介于经济学和法学之间的概念。经济学意义的产权是 指拥有财产的主体的一种行为性权利。在法学上，产权又称财产权， 是两大法系共同使用的概念。在大陆法中，财产权有广义和狭义之分。 b e c k h u i s 等认为，财产权“从最广义的意义来使用，当然是指任何 有价值的东西，即能够产生部分个人财产的任何权利。”圆从这个意义 上讲，债权也是一种重要的财产权。此种观点为绝大多数大陆法学家 所采纳。按狭义的财产权概念，财产应限于有体物，财产权主要指对 有体物的支配权。从狭义上理解的财产权概念，实际上是将财产权等 同于物权。这种观点由于将物权以外的具有经济价值的权利排除在财 产权之外，并使财产权与物权的概念产生雷同，因此未能被大多数学 者所接受。回英美法中的财产权概念，从创立到现代发生了很大的变 化。在1 9 世纪以前，由于受“普通法之父”布莱克斯通的绝对财产 权概念的影响，普通法的财产权概念具有绝对的性和财产的有用性两 个特点。一些受法律保护的无体物和利益，视为所有人的“拟制”的 权利。然而1 9 世纪以来，随着对财产利益特别是无体财产保护的扩 大，财产权一词包含的范围十分广泛，它常被用来指存在于任何客体 之中或之上的完全的权利，占有权、使用权、出借权、用尽权、消费 权和其他与财产有关的权利都可以冠之为“财产权”。本文所讨论的 人力资本产权属于大陆法上的广义的财产权。 与产权概念的多样性一样，已有的文献对人力资本产权的界定也 是见仁见智，各有侧重，归纳起来主要有两种不同的人力资本产权概 念。一种是把人力资本产权理解为人力资本所有权；另一种是从企业 产权角度理解人力资本产权，认为人力资本产权问题是人力资本所有 。何承金、唐志红：论人力资本产权，载于四川大学学报( 哲社版) ，2 0 0 0 年，第3 期， 第5 页。 。j i i b e e k h u is ，f h l a w s o n ，i n t e r n a t i n o a le n c y c l o p e c l i no fp r o p e r t ya n d t h r u s t ，s t r u c t u r a lv r i a t i o n si np r o p o r t yl a w , p 5 h c bm o h r ( p a u ls i e b e c k ) ，1 9 7 5 ， 。王利民：物权法论，中国政法大学出版社，1 9 9 8 年，第2 0 一2 1 页 7 者能否拥有企业所有权，即企业控制权和剩余索取权。从产权的经济 学和法学本质出发，一般认为，人力资本产权是市场交易过程中人力 资本所有权及其派生的使用权、支配权、收益权、经营权等一系列权 利的总称，是制约人们行使这些权利的规则，本质上是人类社会经济 关系的反映。 人力资本产权是个产权束概念。它既是一个“总量”概念，又是 一个“结构”概念。不同个数权能的不同排列组合决定产权的性质及 其结构。由于人力资本相对于其他资本的特殊性，使得人力资本产权 的组成，在保持一般意义上的产权的共性外更有其特殊性。 一般而言，人力资本产权的属性有：( i ) 排他性。即人力资本产 权主体对其所拥有的人力资本所具有的对外排斥性或垄断性。其具体 表现在两个方面：一方面，它具有排除他人侵害、非法干涉和妨碍的 性质；另一方面，内容相同的人力资本产权之闼具有相互排斥的性质。 应当指出的是人力资本所有权可以进行量的分割。( 2 ) 可分解性。是 指人力资本的各项权能可以分属于不同主体的性质。人力资本产权的 分解与人力资本的效率密切相关，产权经济理论发现由一个主体完整 地行使产权是不经济的，出让部分产权给他人，一个主体专门从事特 定的权能分工的边际收益要大于从事多种权能分工的边际收益。( 3 ) 可交易性。是指人力资本产权在不同主体之间的让渡的性质。排他性 是人力资本可交易性的基础。人力资本可交易性是人力资本流动的具 体表现形式，按帕累托最佳资源配置原理，只要人力资本创造收益 的潜在空间存在，自由竞争和选择机制就必然促使人力资本向更有效 和更充分利用的市场转移，从而达到人力资本收益最大化。 除了上述一般属性外，人力资本产权还具有其自身的特性。与物 力资本不同，人力资本的价值实现跟其载体的主观意志密切相关，故 有关人力资本特性的研究，主要是围绕人力资本与其载体的关系即人 力资本的所有权能否与其载体分离展开的。首先碰到人力资本产权问 题的是研究奴隶制的经济学家巴泽尔。1 9 7 7 年，他在美国法律与 经济学报上发表的论文中，提出了奴隶制经济中的个有趣问题。 在奴隶制下，既然奴隶属于奴隶主的会说话的财产，奴隶的一切都属 。【美】斯蒂格利茨：经济学，第二版，中译本，中国人民大学出版社，2 0 0 0 年，第2 9 2 2 93 页 b 于奴隶主，那么一部分奴隶又是如何不断积累自己的私人财产，并最 终“买下”了自己，从而成为自由民的呢? 巴泽尔研究发现，奴隶是 种“主动财产”，他们事实上控制着自己劳动努力的供给。部分奴 隶主为了节约监控和管制奴隶的成本，只好对奴隶实行生产定额制， 允许奴隶将超额部分归于自己，这样部分奴隶就拥有了“自己的”私 产，并最终得以“赎买”自由身份。由于受巴泽尔的影响，我国绝大 多数学者认为，人力资本所有权与其载体不可分离，“天然”属于人 力资本载体，并且是独一无二所有权。有人认为，人力资本各种要素 天然附属于人，“强制运用”人力资本的体制费用高得难以想象，这 样的资产非私有不可用，这是“人情”所致，与国情无关，所以放之 四海而皆准。“产权大师”张五常教授提出：“劳力和知识都是资产。 每个人都有头脑，合作自行选择，自做决定。我要指出的重要特征， 是合作选择的人与这些资产在生理上合并在一身，由同一的神经中枢 控制不可分离。跟这些资产混在一身的人可以发奋图强，自力更生， 自加发展和运用，也可以不听使唤，或反命令而行，或甚至宁死不从。”o 本文认为上述观点不够准确，根据人力资本理论，人力资本是对人力 投资的结果，人力投资的形式多种多样，可以是金钱，可以是财物， 也可以是其他的方式，但是必然有人力资本载体的时间和精力的投 入，所以按权利义务平等原理，人力资本的载体必然是人力资本所有 权的完全或部分原始主体。如果其他主体对人力资本载体的人力进行 了投资，则其应依法对该人力资本享有所有权。同时，人力资本所有 权的原始状态，并不影响其可以在人力资本载体和其他主体之间的交 易性。虽然人力资本的价值实现由其载体的主观意志决定，但是，这 并不构成人力资本所有权只能由其载体完全独立享有的理由，通过深 入研究，建构一种既能尊重人力资本载体的人格，又能充分发挥人力 资本效用的制度是完全可能的。 三、人力资本出资问题在我国的提出 上世纪7 0 年代以来，公有制企业改革一直是困扰着我国经济决 策层的重大难题，这一问题的解决，关系到中国企业发展的出路、中 国经济体制改革的前途和命运。经过长期的探索，人们终于明白了一 。张五常：卖橘者言，四川人民出版社，1 9 9 8 年，第1 8 8 页 个十分简单的道理：企业改革的核心和重点始终是调动人尤其是职工 的积极性。而职工的心态归根到底是由其经济利益以及与之相适应的 社会地位所决定的。企业改革必须从总体上给职工带来好处，使他们 获得一定的物质利益并改善其在社会结构中的地位，才能获得职工的 普遍认同，并转化为强大的经济内推力，保证和促进企业乃至经济体 制改革的顺利进行。 为了加快中国企业改革的步伐，有关中外学者均对此展开了广泛 而又深入的研究，但他们都把关注的焦点停留在职工持股方面。职工 持股是一种由企业职工拥有本企业产权的股份制形式，企业职工通过 购买企业部分股票而拥有企业的部分产权，并获得相应的管理权。职 工持股制度是在2 0 世纪6 0 - 7 0 年代重振美国经济、改善传统劳资对 立关系的宏观背景下产生的。推行职工持股的目的不在于筹集资金， 而旨在扩大资本所有权，使公司普通职工广泛享有资本，使他们可以 同时获得劳动收入和瓷本收入，从而增强职工的参与意识，调动职工 的积极性。它的一般作法是：企业成立一个专门的职工持股信托基金 会，基金会由企业全面担保，贷款认购企业的股票。企业每年按一定 的比例提取工资总额的一部分，投入职工持股信托基金会以偿还贷 款。当贷款还清后，该基金会根据职工相应的工资水平或劳动贡献的 大小，把股票分配到每个职工的职工持股账户上。职工离开企业或退 休，可将股票卖给职工持股信托基金会。内部职工股股东拥有收益权 和投票权，可以根据所拥有的股份，参与公司重大闯题的投票，但是 没有继承权和随意的转让权，只有在职工因故离职或退休时，才能将 属于自己的那一部分股份按市场价值转让给本公司其他职工，或由公 司收回，自己取得现金收益。职工持股在西方的发展历程并不长，但 它带来的制度创新意义和显著的实际效果则显示出强大的生命力。 在理论家的引导和推动下，我国的经济决策层也毫不犹豫地举起 了职工持股的大旗，步入困境的国企改革似乎终于峰回路转，找到了 归属，职工持股也当仁不让地成为中国2 l 世纪的经济新现象。所有 迹象表明，中国的法学界应对职工持股制度的构建在理论上有所突 破，应当结合我国的实际国情对职工持股中的难点问题作细致而又富 有创造力的研究。目前，困扰职工持股制度推行的一个重大问题是： 职工的入力资本能否折股出资以及如何折股出资的问题。 四、一些国家对人力资本出资的法律规定 半个世纪以来，人力资本理论作为一种经济分析工具，为西方经 济学的发展注入了的血液，并已成为知识经济、信息经济时代的经济 理论的重要组成部分。然而，法学界对此，并没有展开广泛深入的研 究。各国立法、执法实践，对人力资本出资也多持谨慎态度。 ( 一) 大陆法系国家立法之规定 大陆法系国家公司法普遍规定，股东出资不限于货币，可以是实 物或权利，且只允许无限公司及两合公司的无限责任股东以劳务( 人 力资本) 和信用出资。圆 在德国法上，有限责任股东可以用现金、实物出资或实物接收。 只有无限责任股东可以用劳务和信用出资。德国股份公司法第 2 7 条第2 款规定，实物出资或实物接受只能是可以确定经济价值的 财物；劳务不能作为实物出资或实物接受。 德国立法作此规定，是 与其经济和信用发展史密切相关的。从1 9 世纪末至2 0 世纪初，德国 资本积累达到了高度发展的阶段，在此基础上迅速的完成了由产业资 本主义向垄断资本主义的转变过程。生产技术的发展要求投入大规模 的资本，当时，由于信用的落后，公司无法直接向广泛的股东大众获 得投资，从而，不得不使大规模集中借贷资本的银行积极参与股份公 司的设立。因此，股份公司对银行的关系，事实上处于一种所有关系 之上，丽形式上则是债权人。一般股东也处于债权人的立场上。其 结果是，保护债权人利益的资本确定原则、资本充实原则被作为股份 公司制度的基本条件，与此相照应，对人力资本( 劳务) 出资也加以 严格的限制。 法国民法典公司编第1 8 3 2 条第1 款规定，公司是由二人 或数人通过契约约定将其财产或技艺( 人力资本) 集于一共同的企业 。蒋大兴：公司法的展开与评判一方法、判倒制度，法律出版社，2 0 0 1 年，第10 6 页 。毛亚敏：公司法比较研究，中国法捌出版社，2 0 0 1 年，第2 2 5 页。 。卞耀武：当代外国公司法，法律出版社，1 9 9 5 年，第1 2 0 页 。【日j 宫上一男：工业会计箭废研究，转引 日】志村治美现绚出资研究，中译本，法律 出版社，2 0 0 1 年，第1 7 页 n 以分享由此产生的利润和经营所得的利益而设立。回商事公司法第3 8 条第2 款规定，有限责任公司股份不得以技艺出资方式认购，但与实 现公司宗旨有联系的，得以其技艺出资；。第7 5 条第3 款规定，股份 有限公司的股份不得代表技艺出资。 以上说明，法国法原则上不允 许有限责任股东以人力资本出资。但从1 9 8 2 年以后许可有限责任股 东用劳务( 人力资本) 出资，惟股东用劳务出资时不能成为公司“注 册资本”的构成部分，只能作为享有股东权利、承担公司亏损的依据。固 日本商法典第1 5 0 条规定，有限责任股东只能以金钱和其他 财产作为出资标的。 第1 6 8 条规定，现物出资只限发起人可以实行。 至于何谓现物出资，其是否包括人力资本，日本商法典在法律条 文中没有任何明确的规定。除个别著作外，学说也仅对其下了一般性 的、概括性的定义。在日本，关于能够成现物出资的标的物的范围， 过去一般都解释为金钱以外的财产，而不问其种类。但最近，现物被 论述为借贷对照表( 财务状况表) 上列举的资产，而且必须是能够转 移的财产的概念规定也正在增多。 韩国公司法规定，无限公司社员可以金钱及其他财产、劳务 ( 人力资本) 或信用出资，因为在无限公司中，社员的无限责任是对 外信用的基础，法律并不干涉公司财产的充实和维持。劳务出资不限 于脑力劳动或体力劳动，也不管它是临时性的还是持续性的，不过， 如对其劳务给予额外报酬，则不能算作是出资。其又规定，两合公司 有限责任社员不能将信用或劳务作为出资的标的，这与在全体社员承 担有限责任的资和公司中强调资本充实是出于同样的理由。对于股份 公司的股东的出资也限于财产出资，在人合公司中允许的劳务出资， 既没有换价性，又有害及资本充实的可能性，所以，在股份公司中不 能成为出资方式。9 。卞耀武：当代外国公司法，法律出版社，1 9 9 5 年，第3 6 7 页 o 同上，第3 8 5 页 。同上，第3 9 8 页 。蒋大兴：公司法的展开与评判一一方法判倒制度，法律出版社，2 0 0 1 年，第1 1 0 页 。日本商法典，王书江等译，中国法制出版社，2 0 0 0 年，第2 9 页 9 同上，第3 3 页 。【甘1 志村治美：现物出资研究，中译本，涪律出版社，2 0 0 1 年，第1 3 0 页。 。【韩】李哲松：韩国公司法，吴日焕译，中国政法大学出版社，2 0 0 0 年，第1 1 8 2 2 5 页 1 2 ( 二) 英英法系国家立法之规定 在英国，自1 8 9 3 年以来就在判例中确认，向公司提供劳务( 人 力资本) 以换取股权的协议是可以接受的。美国对人力资本出资的 限制也已呈现放宽的趋势。纽约州公司法第5 0 4 ( a ) 条规定，作为 股票对价的财产可以是有形财产，也可以是包括人力资本在内的无形 财产。典范商业公司法修订舨第6 2 1 ( e ) 条则更为灵活，股东的投资 可以是尚未提供的服务( 人力资本) ，但在提供服务之前，公司可以 将股票存在一个第三者代管账户里，股东提供服务之后，第三者即将 代管的股票交给股东，如果股东不提供服务或不付欠款，第三者就将 股票还给公司注销。 ( 三) 中国立法之规定 由于受大陆法系国家公司资本制理念的影响，加之立法经验不 足，中国公司法未明确规定有限责任公司股东及股份有限公司股东能 否以人力资本出资，只有合伙企业法明确允许合伙人以人力资本出 资，这与一般大陆法系国家的立法基本一致。然而，在我国一些地方 性立法及公司资本注册实践中，有以人力资本折股的情况。 中国台 湾地区公司法允许股东以劳务( 人力资本) 出资，但仅限于无限责任公 司之股东，股份有限公司和有限公司的股东不能以劳务( 人力资本) 出资。 此外，我国澳门商法典第2 3 0 条规定，劳务( 人力资本) 和 信用出资仅限于无限责任股东，有限责任股东不能以劳务( 人力资本) 和信用出资。固 。蒋大兴：公司法的展开与评判一一方法刿侧 5 嘻度，法律出版社，2 0 0 1 年，第1 1 0 页。 。胡粟威：美国公司法，法律出版社1 9 9 9 年，第1 0 8 1 1 1 页 。江苏省科委和体改委在关于推进技术股份化的若干意见i 苏科成( 1 9 9 9 ) 5 1 7 号】指出： “应用开发类的科研院所在改制时，对关系企业生存发展的核心科技人员，可以采闭人力资 本作价入股的形式”；山西秦嘉实业集团设置了唠力股”，1 9 9 5 年7 月，宋平同志视察秦 家山时，肯定了“劳力股”这一新生事物，并且极为赞赏；2 0 0 2 年9 月1 7 日，国务院在国 务院办公厅转发财政部科技部关于国有商新技术企业开展股权激励试点工作指导意见的通 知中肯定了股权激励的合法性，从某种角度而富，这实际上是为进一步肯定人力资本出资 的合法性作铺垫；此外，十六大报告也再三强调指出，在全面建设小康社会的过程中应尊重 知识、尊重人才，这也为从法律上确认人力资本的合法地位作了政策上的准备。 。郑玉波：公司法，三民书局，1 9 8 1 年，第5 1 - - 2 3 5 页 。澳门商法典，中译本，中国法制出版社。2 0 0 0 年，第7 8 页 第二部分人力资本出资的合理性分析 依照传统公司法理念，公司资本对内是资本充实的实践性标准， 对外是衡量信用能力及活动能力的尺度，而且公司终止清算时，具有 实质性清偿能力的只能是物力资本。因此，对人力资本是否可以作 为一种公司出资形式，在理论界有着两种对立的观点。肯定观点认为： 人力资本作为一种资本形式与物力资本具有许多相似之处，完全可以 作为公司出资形式。否定观点认为：人力资本虽然对经济的发展具 有巨大的推动作用，但是由于其具有不确定性，所以不能作为公司资 本的出资形式。错笔者认为，人力资本作为知识经济社会一种比物力 资本更重要的生产要素，理应作为公司资本的出资形式。 一、人力资本出资合理性的经济学分析 ( 一) 人力资本的资本性 长期以来，无论是在西方还是在我国，一提到资本，人们往往把 它同机器，设备以及能够带来剩余价值的其他有形价值相联系，并把 这些看作是资本的唯一形态。正因如此，资本与劳动的矛盾构成政治 经济学中一个悬而未决的难题。在西方，虽然一贯重视资本的作用， 也只是将资本与劳动作为两种要素来区别对待；在我国，虽然承认了 资本的作用，却也仅在物力资本的角度来使用资本，这在认识上存在 巨大的片面性。 事实上，资本存在两种形态；一种称为物力资本，即我们通常意 义上讲的资本，如机器、设备等能够带来剩余价值的有形价值；另一 种称作为人力资本，即凝结在人体中能够使价值迅速增值的知识，体 力和技能的总和。固 人力资本的资本性是舒尔茨针对传统经济理论的资本同质性假 。吴日焕译：韩国公司法，中国政法大学出版社，2 0 0 0 年，第5 4 6 页。 。朱憨蕴：职工持股立法应注重人力资本理念的导入，截于法学评论，2 0 0 1 年，第5 期，第13 0 页；蒋大兴：公司法的展开与评论，法律出版社，2 0 0 1 年，第1 1 0 页 。江平：江平文集，中国法制出版社，2 0 0 0 年，第3 9 8 、4 4 3 、5 1 2 页；冯果：也谈人力 资本与劳务出资，戴于法商研究，1 9 9 9 年，第2 期，第3 0 页 。酉奥多w 舒尔茨：论人力资本，北京经济学院出版社，1 9 9 0 年，第3 6 页。 1 4 设而提出的。他认为人力资本是“体现于劳动者身上，通过投资形成 并由劳动者的知识技能和体力构成的资本，”可以“看作是资本的一 种类型，看作是生产出来的生产资料，看作是投资的产物。”而且这 种投资所获得的预期收益要大于投资本身，即人力资本是能够带来剩 余价值的价值，所以人力资本具有资本性。 人力资本概念的提出使得资本的范围更加宽广，更重要的是，它 适应了经济发展的趋势。人们长时间忽视人力资本的事实，与不同时 期，不同生产要素的相对稀缺性有关，在工业化时期我们更稀缺的是 物力资本。因为工业化的进程要求资本密集型工业的建立，从而对物 力资本提出了更强烈的需求，对人力资本的需求相对较弱，因而在整 个社会中，表现出资本等于物力资本的认识。随