最新电大《法学概论》期末考试答案精品小抄（考试必过） .doc

法学概论复习题2011.10一、名词解释1、程序法是指为了实体权利和义务的实现而制定的关于程序方面的法律。如刑事诉讼法、民事诉讼法、行政诉讼法等。2、实体法是指从实际内容上规定主体的权利和义务的法律。如民法、刑法等。3、制定法它是指国家的有权机关，通过正式的程序，并且用成文的形式(条文)所表达的规范性文件。现在大我数国家的法律都以制定法为其主要渊源。4、判例法它是指以特定的法院所作的典型判决，其中包含的原则可以作为判案依据的法律。5、立法解释是指享有立法权的国家机关对法律所作的解释。我国宪法规定，解释宪法和法律的权力属于全国人大常委会。6、司法解释是指最高国家审判机关即最高人民法院和最高国家检察机关即最高人民检察院在适用法律过程中对具体应用法律问题所作的解释。7、法系主要是按照法律的特点和历史传统对各国法律时分类的一种方法。主要分为大陆法系、英国法系等。8、大陆法系是指欧洲大陆上源于罗马法，以1804年法国民法典为代表的各国法律，所以大陆法系又称罗马法系或民法法系。我国台、澳地区属大陆法系。9、公民的民事权利能力是指民事法律赋予他能够享有民事权利和承担民事义务的资格。10、公民的民事行为能力是指公民能通过自己的行为取得民事权利和承担民事义务的能力。11、犯罪的主观方面是指犯罪主体对其行为可能引起的危害社会的结果的心理状态，通常指犯罪的故意或者过失，在某些中还包括犯罪目的。12、刑事责任能力简称责任能力，是指一个人对其危害社会的行为依法应当承担刑事责任的条件，亦即一个人辩认和控制其行为的能力。11、有限责任公司简称有限公司，是由一定人数的股东依照公司法投资设立的，股东以其出资额为限对公司负责，公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人。14、股份有限公司是指由一定人数以上的股东组成的，全部资本分为均等的股份，股东以其所持股份为限对公司负责，公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人。15、行政处罚是指特定的行政机关，对于有违反行政管理秩序行为的公民、法人或者其他组织，依法给予处罚的行政执法行为。16、行政强制执行是指当事人不履行行政法规定的义务，行政机关依法采用一定的方法强制其履行义务的行政执法行为。二、论述题1、社会主义法律关系的概念及特征社会主义法律关系是指轻罪社会主义法律规范调整的社会关系，表现为人们之间的权利义务关系。它有如下的特点：1、社会主义法律关系是一种思想关系(意志关系)。2、社会主义法律关系是由社会主义法律规范所调整的社会关系。3、社会主义法律关系通过人们之间的权利义务关系获得表现。2、我国公民基本权利和义务的社会主义性质1、公民权利的广泛性。包含两层含义：首先，是说公民享有的权利的范围是广泛的；其次，是说享有权利的人即权利主体也是广泛的。2、公民权利的真实性。我国宪法不仅赋予公民以广泛的权利和自由，而且这睦权利和自由是有物质保障和法律保障的，因而是真实的。例如宪法中就规定了公民有选举和被选举权，国家还制定了选举法，对其作出个体规定，来保证其实现。3、公民权利和义务的一致性。(简答)我国公民权利和义务的一致性主要表现在两个方面：首先，表现为享受权利和承担义务的主体的统一。其次，表现为权利和义务的相辅相成关系。4、公民权利和义务的平等性。任何公民都平等地享有法律赋予的权利，也平等地履行法律所规定的义务，对任何公民的违法行为，都必须平等地予以追究和制裁。3、法律的本质1、法律最本质的属性是所体现的阶级意志性。法律是统治阶级的意志的表现。2、b法律中蕴含的统治阶级意志，是集中了的统治阶级的整体意志，不是统治阶级中个别集团、个别成员的意志，也不是统治阶级中每个成员意志的简单相加。3、通过法律形式获得集中表达的统治阶级意志，就是国家意志。4、国家意志的内容如何，是由统治阶级的物质生活条件决定的。4、法律的基本特征1、法律是一种行为规范，是特殊的行为规范，有其自身的特殊性(法律的性质)。2、法律是由国家制定或认可的规范(产生方式)。由国家制定和认可，是法律规范成立的两种不同方式。3、法律是以国家强制力保证实施的规范(实现力量)。4、法律是规定权利义务的规范。5、法律是对社会具有普遍约束力的规范。5、我国民法的基本原则。（一）平等原则。这一原则要求民事活动的参加者地位平等、权利能力平等、法律面前平等。（二）自愿原则。在平等基础上形成的民事法律关系要求当事人必须具有意志自由，即当事人根据自己的愿望，自主地从事民事活动，不受任何个人和组织的非法干涉。 （三）等价有偿原则。等价有偿是商品交换的固有原则。作为独立的民事主体的当事人之间的财产流转关系是通过商品和货币形式进行的交换关系，因而要受到价值规律的支配，需要贯彻等价有偿原则。（四）诚实信用和公平原则。诚实信用和公平是市场经济所要求的道德规范。诚实信用要求当事人在经济交往中要实事求是，恪守信用。（五）保护公民和法人的合法权益原则。这一原则体现了我国社会主义经济和政治制度的本质要求，也是我国民法的宗旨。（六）遵守法律、国家政策原则。从事民事活动及解决民事纠纷必须遵守法律，没有法律规定的，应当遵守国家政策。 （七）遵守社会公德，维护社会经济秩序的原则。6、民事权利能力与民事行为能力的关系。民事权利能力和民事行为能力是我们判断民事法律关系主体是否具有从事具体的民事活动的资格及其行为是否有效的两项标准 民事权利能力是国家法律所赋予民事法律关系主体享有民事权利、承担民事义务的能力和资格。它是成为民事法律关系主体的前提条件。 民事行为能力是指民事法律关系主体能以自己的行为享受民事权利和承担民事义务的能力或资格。它是在国家法律赋予权利能力的前提下，通过主体自身的行为进行具体的民事活动的能力。它一般包括：（1)通过自身行为取得权利、承担义务的能力；(2)通过自身行为控制、处分其财产的能力(3)通过自身行为独立承担民事责任的能力。 民事权利能力和民事行为能力是既有联系又相互区别的两个不同的法律概念。前者是由法律赋予的，后者则是民事法律关系主体自身的能力依法决定的。具有民事权利能力的人不一定就必然具有相应的民事行为能力，如婴幼儿。三、案例分析题1、刘老汉早年丧妻，其下有三子：刘老大、刘老二、刘老三。在刘老汉的精心抚养下，三个儿子先后成年离家工作。刘老汉一直随着刘老二生活，但也经常到刘老大和刘老三家小住。1985年5月12日刘老汉亲笔立下遗嘱，说在其死后，老家的祖传房屋由刘老三继承，并经公证机关公证。1988年初，经检查发现刘老汉患有癌症。刘老汉住在刘老大家进行治疗。因老大侍侯周到，刘老汉便亲笔立下遗嘱，由老大继承其祖传的房屋，并有签名，注明的时间时1989年1月10日。1990年刘老汉的病情加重，由刘老二护送至老家，路上老二对刘老汉照顾的很好。刘老汉让老二把他抬到老家的乡政府，口述遗嘱，有乡秘书作记录，并在遗嘱上签名，注明年、月、日。遗嘱的内容是将祖传的房屋有老二继承。事情隔了不久，刘老汉不治身亡。兄弟三人处理完后事后，各拿出遗嘱要求继承祖传的房屋。 问：刘老汉的祖传房屋有谁继承？说明理由答：刘老汉的祖传房屋应由刘老三继承。理由如下：（1）本案因为刘老汉立有遗嘱，故适用遗嘱继承。（2）因为刘老三继承祖传房屋的遗嘱属于公证遗嘱，其他形式的遗嘱不能撤销或者变更。（3）由长子刘老大继承的祖传房屋的遗嘱，虽然也为有效的书面遗嘱，但是其前有公证的遗嘱，故不能作为继承的依据。（4）由刘老二继承祖传房屋的遗嘱，属于代书遗嘱。但由于立遗嘱时没有两个或者两个以上见证人在场见证并在遗嘱上签名，故不发生法律效力。2、2002年2月26日的一天下午，小孩陈某（6岁）在路边玩耍，一不小心掉入路旁的下水道，造成“下颌粉碎性骨折，鼻骨骨折”等损害结果，花去医疗费近万元。经过调查发现，甲市为了整顿市容，美化环境，接受上级有关部门的检查，由市政公司把全市所有的下水道井盖进行更换。此下水道井盖在更换时有不明显的裂纹，由于新井盖已经用完，上级检查很快到来，施工人员认为此井盖不会影响适用，就没有更换新的。但在小孩掉入下水道的当天上午，该市红星厂的一辆超载汽车将井盖压塌，但工厂既没有告诉市政公司，也没有作任何示警标志。问：小孩陈某受到的损害由谁承担赔偿责任？为什么？答：红星工厂、市政公司和李某对小孩陈某承担赔偿责任。其中，红星工厂承担主要民事责任。理由是：（1）市政公司装置质量不合格的井盖，主观上由过错，其行为市陈某摔伤的原因之（2）陈某8岁是未成年人，应有其监护人看管。陈某摔伤其监护人也负有一定的责任。(3)红星工厂超载汽车压塌井盖，但工厂既未告诉市政公司，又没有设置示警标志，是造成陈某摔伤的主要原因。承担主要的赔偿责任。3、某日，王小东、张小安和江小亮(均为未成年人)在楼房的阳台上玩耍。在玩耍过程中，三人各自拿了一块砖头，同时从阳台上往下扔。其中一块砖头恰好砸中了在户外散步的姚大民怀抱的三岁儿子姚小民，致使其当场死亡。但该致害砖头为谁所扔不能确定。姚大民遂将王小东等三人告上法庭。问：(1)本案中，王小东、张小安和江小亮的行为性质应如何认定？为什么？(2)本案应如何处理？为什么？答：（1）三人构成共同侵权行为。其行为人为多数，并且其行为具有共同性，结果具有单一性。（2）本案应判决三人的父母对姚家承担连带赔偿责任。由于三个未成年人是共同侵权，所以对受害人，应当由其各自监护人承担连带损害赔偿责任。根据民法通则规定：无民事行为能力人或者限制民事行为能力人致人损害的，由其监护人承担民事责任。4、蓝天机械厂从2000年起为大地汽车轮胎厂加工零配件，2002年12月，大地汽车轮胎厂与某一摩托车广合并，更名为天宇汽车制造厂。在合并前，大地汽车轮胎厂已累计欠蓝天机械厂加工费60000元，合并后，蓝天机械厂向天宇汽车制造厂追索欠款，天宇汽车制造厂则以“大地汽车轮胎厂已撤销，厂长已更换，其债务与本厂无关为由，拒绝偿还。蓝天机械厂遂诉诸法院。 问：天宇汽车制造厂拒付欠款理由是否合法?为什么?答：（1）天宇汽车制造厂的理由不合法。民法通则规定：“企业法人分立、合并后的权利义务，由它变更后的法人享有或承担。”因此，大地汽车轮胎厂与摩托车厂合并后，原法人的权利和义务应由变更后的法人即天宇汽车制造厂享有和承担。（2）汽车制造厂应承担大地汽车轮胎厂欠蓝天机械厂的全部债务。5、于某，男，17岁。2006年9月因犯盗窃罪被判处有期徒刑1年，缓刑2年。 2007年10月，于某到某烤鸭店打工，与老板黄某(女，40岁)相好后发生了两性关系，并一直保持到2008年4月初。4月电旬，于某开始与刘某谈恋爱，并向黄某提出分手。黄某不同意，要求于某与自己保持关系，否则就要将此事告诉刘某。5月14 e1晚8时许，于某在烤鸭店内再次向黄某提出分手。双方发生激烈争执。黄某恼怒无比，从厨房拿来一把菜刀边骂边向于某猛地砍过来，砍伤了于某的胳膊。于某见势不好，顺手操起一把椅子抵挡并将黄某打倒在地。黄某倒地时菜刀脱手但仍然大骂于某，并说要杀死于某。于某便继续用椅子砸打黄某，直至其不再出声才住手。于某发现黄某已死，非常惊慌，遂仓皇逃离现场。 试分析并说明理由：对于某的行为应当如何认定和处罚(只答处罚原则)?答：（1）于某的行为属于防卫过当，构成间接故意犯罪。 （2）于某在受到黄某暴力侵害时用椅子抵挡并将其打倒在地的行为属于正当防卫行为，但在黄某倒地侵害已停止的情况下继续用椅子打击黄某以致其死亡的行为明显超过必要限度造成了重大损害，因而属于防卫过当，依法应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。 （3）于某明知用椅子打击黄某可能会致其受伤甚至死亡却放任不管，以致造成黄某死亡的结果发生，但纵观全案于某并无希望致黄某重伤或者死亡的故意，故对其防卫过当行为应当以间接故意犯罪论处。 （4）于某犯罪时未满l8周岁，依法应当从轻或者减轻处罚，而且不能适用死刑。（5）于某在缓刑考验期限内又犯新罪，应当撤销缓刑，在对其新罪作出判决的基础上，将前罪所判刑罚与新罪所判刑罚合并，决定执行的刑罚。 6、胡某，男，17岁。2005年2月因故意伤害罪被判处有期徒刑1年，缓刑2年。 2005年11月某日晚9时左右，胡某与其朋友陈某喝完酒后在本县城关镇大街上驾车兜风，行至个夜市小吃区时，撞上了正在马路边行走的张某、王某。张某被撞倒卷入车下，挂在车右前避震器与方向横拉杆上，王某被撞倒在马路边(手在地上蹭破了皮)。胡某没有停车救人，而是继续向前开。因被撞的张某还在车下，车辆行驶不正常，陈某便对胡某说：“好象那人在车上呢。停车看看吧。”胡某说：“管他呢!继续驾车逃跑。夜市上的群众见此情景，大喊“车下有人，把车停下”，边喊边往胡某车上扔啤酒瓶、饮料盒，进行阻拦。但胡某不仅不停车，反而加大油门快速行驶。车行至县城南郊加油站前时自行熄火，而张某被拖带长达2000多米，已血肉模糊、面目全非，惨死于车下。 试分析并说明理由：对于张某的死亡，胡某行为时的心理态度是什么?对于胡某的行为应当如何处罚(只答处罚原则)? 答：（1）对于张某的死亡而言，胡某的心理态度属于间接故意，其行为构成(间接)故意犯罪。 （2）间接故意是指行为人明知自己的行为可能发生危害社会的结果，并且放任这种结果发生的一种心理态度。其显著特点表现为行为人对可能发生的危害结果抱着漠不关心的放任态度，即不希望、不追求结果的发生但也不反对结果的发生。 （3）胡某交通肇事撞倒张某后，不仅不停车救人，反而加速逃跑，并且在陈某提醒、路人阻拦的情况下，明知车下有人，继续行驶可能会致人重伤甚至死亡，但他却无动于衷，对张某的死活放任不管，驾车猛跑，以致张某被拖带至死，其心理态度完全符合间接故意的特征，故其行为已由过失犯罪转变为间接故意犯罪。 （4）胡某在缓刑考验期限内犯罪，应当撤销缓刑，在对其新罪作出判决的基础上，将原判刑罚与新罪所判刑罚合并，决定执行的刑罚。 （5）胡某犯罪时未满18周岁，应当从轻或者减轻处罚。 （6）胡某犯罪时未满18周岁，不能适用死刑。7、被告人张某，女，21岁，某厂工人。一天傍晚，张某路过吴某(男，26岁，无业)家门口时向吴某问路。吴某见张某单身一人，认为有机可乘，便以带路为名，将张某骗至防洪堤上，提出要与张某发生性关系。张某说：“不要这样，哪怕我叫你哥也行。”吴某说：“你叫我啥也不行，反正我要和你玩一下。”说着就去楼抱张某，张某向前跑开。吴某追上张某将其推倒在地，并抽了张某两巴掌，然后左手用力掐住张某的双手，右手撕扯张某的裙子和内裤。张某见状，知道武力反抗没有用，便以哀求的语气说：“我答应你就是了，别把衣服扯乱了，我还要去上班呢，我自已脱。”吴某以为张某害怕了，便放开张某。张某站起来将内裤脱下后，便要吴某脱光衣服。当吴某将外裤连同内裤一并褪到小腿肚时，张某突然上前将吴某推了一把，吴某站立不稳，滚下防洪堤，跌入河中。张某随即抓起内裤，顾不得穿上，便跑到附近的治安联防队报案。当联防队员赶至河边，将吴某找到时，吴菜已溺水身亡。试分析：张某的行为属于什么性质的行为?是否构成犯罪?为什么?答：（1）张某的行为属于正当防卫行为，不负刑事责任。(判断正确者得分。判断错误则全题不得分)（2）正当防卫是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害，对不法侵害人造成损害的行为。根据我国刑法规定，对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。（3）本案中，吴某采取暴力手段实施强奸犯罪，张某在人身权利受到严重侵害的情况下，为求脱身，用计将吴某推下河堤，虽造成吴某溺水死亡，但其行为并无不当，完全符合刑法关于正当防卫过程中特别防卫权的规定，因此属于正当防卫，不负刑事责任。8、被告人崔某，1983年11月出生。1999年