《争议的预防和处理》PPT课件.ppt

争议的预防和处理,第一节 索赔,索赔与理赔 分清责任 卖方责任 买方责任 承运人责任 保险公司责任,进出口合同中的索赔条款,（一）异议与索赔条款 针对卖方交货质量、数量或包装不符合合同,索赔依据,索赔期限,索赔金额,1、异议与索赔条款的内容,索赔时提交的各种单据,最好在合同中予以规定，按合同规定的期限执行； 索赔期限的长短，应视商品的性质、运输、检验的繁简等情况而定。不宜过长，也不宜过短。,索赔期限,规定索赔期限时，还需对索赔期限的起算时间作出具体规定： 货到目的港后*天开始计算 货到目的港卸离海轮后*天开始计算 货到买方营业处所或用户所在地后*天开始计算 货物检验后*开始计算,若合同中对索赔期限未作规定 可按照联合国国际货物销售合同公约的规定执行： 买方向卖方索赔期限自其收到货物之日起不超过2年；向船公司索赔期限为货物到达目的港交货后一年之内；向保险公司索赔期限是货物全部卸离海轮后不超过2年,若买方向卖方索赔: 应按买方所受实际损失计算 向保险公司和承运人索赔：均按有关章程,索赔金额,实际损失包括货物损失及相关的各项费用支出,1998年11月，我某公司与香港一公司签订了一个进口香烟生产线合同。设备是二手货，共18条生产线，由A国某公司出售，价值100多万美元。合同规定，出售商保证设备在拆卸之前均在正常运转，否则更换或退货。设备运抵目的地后发现，这些设备在拆运前早已停止使用，在目的地装配后也因设备损坏、缺件根本无法马上投产使用。但是，由于合同规定如要索赔需商检部门在“货到现场后14天内”出证，而实际上货物运抵工厂并进行装配就已经超过14天，无法在这个期限内向外索赔。这样，工厂只能依靠自己的力量进行加工维修。经过半年多时间，花了大量人力物力，也只开出了4套生产线。,案 例,案例分析,我公司以CFR条件对德国出口一批小五金工具。合同规定货到目的港后30天内检验，买方有权凭检验结果提出索赔。我公司按期发货，德国客户也按期凭单支付了货款。可半年后，我公司收到德国客户的索赔文件，上称上述小五金工具有70已锈损，并附有德国某检验机构出具的检验证书。对德国客户的索赔要求，我公司应如何处理？,案例分析,某工厂进口原料一批，合同规定在货卸目的港后120天内，买方有权复验，如发现品质不符合同规定，有权凭当地商检机构出具的证明向卖方提出索赔。货抵目的港后，因厂方急需此项原料用，未经复验即运回厂使用，一次投料近30%。在加工过程中发现货物品质不良，当即请商检部门对其余原料进行检验，证明到货品质与合同不符。买方可否根据合同规定向卖方提出索赔？,（二）罚金或违约金条款 适用于卖方延期交货或买方延期接货或延期付款的情况。不以造成损失为前提 具体分两种：补偿性的和惩罚性的。 效力 英美法不承认罚金的有效性 我国法律对罚金条款予以承认和保护,如卖方不能按合同规定的时间交货，在卖方同意由付款银行在议付货款中扣除罚金或由买方于支付货款时直接扣除罚金的条件下，买方应同意延期交货。罚金率按每七天收取延期交货部分总值的0.5%，不足七天者以七天计算，但罚金不得超过延期交货部分总值的5%。如卖方延期交货超过合同规定期限十周时，买方有权撤销合同，但卖方仍应不延迟地按上述规定向买方支付罚金。,示 例,案 例,我公司以CIF条件从美国进口一套设备，合同总价款为800万美元。合同中规定，如果合同一方违约，另一方有权向违约方索赔，违约方需向对方支付1200万美元的违约金。合同订立后，我公司迟迟收不到货，因而影响到自己的生产、经营。故我公司在索赔期内向美方提出索赔，而美方却向当地法院提起诉讼。在这种情况下，美国法院将如何判决？,第二节 定金罚则,定金是合同一方根据合同约定预先付给另一方一定数额的金额，以保证合同的履行。,定金的法律效力表现在两方面： (1)债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。 (2)在发生违约的情况下，给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。,第三节 不可抗力,买卖合同签订后，不是由于合同当事人的过失或疏忽，而是由于发生了合同当事人无法预见、无法预防、无法避免和无法控制的事件，以致不能履行或不能如期履行合同，发生意外事件的一方可免除履行合同或推迟履行合同。 不可抗力是一项免责条款,不可抗力的含义,意外事故必须发生在合同签订以后； 不是因为合同当事人双方自身的过失或疏忽而导致的； 意外事故是当事人双方所不能控制的、无能为力的。,约定不可抗力条款的意义,国际上对于这种不可抗力的现象没有统一的规定，不可抗力条款可以减少不必要的纠纷。,不可抗力条款的规定,不可抗力条款的内容主要包括:,不可抗力事故的范围,不可抗力的处理原则和办法,事故发生后通知对方的期限和通知方式,出具事故证明的机构等,（一）不可抗力事故的范围,通常指两种情况： （1）自然力造成的事故如水灾、火灾、旱灾、雪灾、暴风雨、地震、海啸等。（国际上的解释比较一致） （2）政府行动、社会事故如政府颁布禁令、调整政策、发生战争、暴动等。(各国解释上有一定分歧),关于不可抗力事故的范围，应在买卖合同中订明，通常有下列3种规定办法：,（1）概括规定 （2）具体规定 （3）综合规定（最为常用）,注意： （1）合同中是否约定不可抗力条款，不影响直接援用法律规定； （2）不可抗力条款是法定免责条款，约定不可抗力条款如小于法定范围，当事人仍可援用法律规定主张免责；如大于法定范围，超出部分应视为另外成立了免责条款；,我某进口企业按FOB条件向欧洲某厂商订购一批货物。当我方派船前往西欧指定港口接货时，正值埃及与以色列发生战争，埃及被迫关闭苏伊士运河。我所派轮船只得绕道南非好望角航行，由于绕道而增加航程，致使船只延迟到达装货港口。欧洲厂商要求我方赔偿因接货船只迟到而造成的仓租和利息，我方拒绝了对方要求，因此引起争议。,问题：请问欧洲厂商的要求合理？为什么？,案 例1,欧洲厂商的要求不合理。因为我方所派船只迟到，是由于战争造成，这属于社会原因引起的不可抗力，是法定免责事项，对欧洲厂商提出的赔偿要求，我方可不予理睬。,分 析,（二）不可抗力事故的处理,解除合同,究竟是采用何种处理方式，需要根据不可抗力事件对合同的影响程度而定。,延期履行合同,某年，我国A公司与英国B公司成交小麦 100公吨每公吨CFR London 400英镑，总金额为 40000英镑，交货期为当年5月9月份。签约后，A公司购货地发生水灾，于是A公司以不可抗力为由，要求免除交货责任。但对方回电拒绝。,问题：我方要求以不可抗力免除交货的理由是否充分？,案 例1,不可抗力事由发生后，带来两种后果，解除合同与延迟履行。本例中，合同中小麦并非特定产地产品，某一产地发生水灾可以从其它产地调集，所以A无法要求免除交货义务。,分析,某贸易商从广州某厂取得报价单后，转向意大利某客户报价。成交后国外开来信用证并规定7月底以前交货。哪知在7月初该伞厂仓库失火，成品、半成品及原料均烧毁，以致无法交货。,案 例,请问该贸易商可否以不可抗力为由要求免交货品？,不可免交货品；但可延期履行。本案中火灾只是在一定期限内阻碍合同的履行，而离合同到期还有一段时期；该项交易的产品是普通货物，而不是特定物，因此，不能免除贸易商的交货义务，而只能待事故消除后履约，可以延迟交货。,分析,（三）不可抗力事件的通知期限和方式,通知：应按合同约定的通知期限和通知方式，如实通知对方。 公约规定：如在合理时间内未通知到对方，则他对由于另一方未收到通知而造成的损害应负赔偿责任。,通知的最迟期限一般为15天,国际贸易中，当一方援引不可抗力要求免责时，寄出通知的同时还要寄出有关部门提供的证明文件。,国外，一般由当地的商会或合法的公证机构出具,我国，由中国国际贸易促进委员会或设在各地的分支机构出具。,（四）事件的证明文件及证明机构,案 例,某公司与外商订立一份化工产品进口合同，订约后由于该产品的国际市场行情上扬，外商亏本。于是他以不可抗力为由要求撤约。问：进口人应如何对待此问题？,商业中的风险入汇率浮动、通货膨胀、原材料涨价等不属于不可抗力事故的范畴,案 例,法国舒乐达公司与厦门中贸进出口有限公司于1990年5月19日订立一份买卖合同，约定由中贸公司提出300吨芦笋罐头，每箱120斤15.50美元/箱C&F，至1990年10月25日需方要求供方于当年10月至11月交付150吨，每箱按16美元价格计算，剩余150吨于91年5月之前交付。供方如约提供了150吨货，并收取了相应货款，在1991年4月，收到中国出口商品广交会1991年春交会远洋地区罐头出口价格表规定每箱单价不低于19.70美元，国家外贸部又正式通知，并以此为据核发许可证。供方向需方通知上述事实，要求变更价格，需方不同意，供方即以不可抗力为由，未再提供剩余罐头。 需方做法是否合理?,第四节 仲裁(arbitration),在国际货物买卖中，通过仲裁解决争议，是一种主要的争议解决方式。,争议解决的形式,友好协商,调 解,仲 裁,诉 讼,一、,仲裁的特点,1、仲裁是以双方自愿为基础。 2、仲裁程序简单，解决问题快。 3、仲裁费用比诉讼费低。 4、仲裁对争议双方继续发展贸易关系的影响较小。 5、仲裁是终局性裁决，对双方当事人都具有约束力。,二、仲裁协议的形式和作用 （一）仲裁协议的形式 仲裁条款（Arbitration Clause）或事前协议 提交仲裁的协议或事后协议 两种仲裁协议的形式具有同等法律效力,（二）仲裁协议的作用,1、对当事人：争议以仲裁解决，不得起诉 2、对法院：排除法院的管辖权 3、对仲裁机构：仲裁机构取得管辖权 核心作用是第二条排除法院的管辖权,三、合同中的仲裁条款,仲裁地点 仲裁机构 仲裁规则 仲裁裁决的效力 仲裁费用的承担,在我国进出口合同中，关于仲裁地点有下列三种规定办法： 1多数合同规定在中国仲裁； 2有时规定在被告所在国仲裁； 3规定在双方同意的第三国仲裁。,（一）仲裁地点：,常设机构 比较著名的外国仲裁常设机构有： 英国伦敦仲裁院、瑞典斯德哥尔摩商会仲裁院、瑞士苏黎士商会仲裁院、国际商会仲裁院、日本国际商事仲裁协会等。,（二）仲裁机构,我国常设的仲裁机构： 北京的中国国际经济贸易仲裁委员会及在深圳、上海和重庆的分会。,华南分会,西南分会,中国海事仲裁委员会是海事争议的常设仲裁机构,临时机构 由双方当事人指定仲裁员所组成的临时仲裁庭。 当争议案处理玩毕，它即自动解散。 我国目前没有这种形式,（三）仲裁规则 原则上采用仲裁所在地的仲裁规则。 但法律上也允许采用，双方当事人约定的仲裁地点以外的其他国家(地区)仲裁机构的仲裁规则进行仲裁。 我国现行的仲裁规则是自1994年6月1日施行的中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁规则,（四）仲裁裁决的效力 仲裁裁决是终局的，对双方都有约束力。,案例分析,甲方与乙方签定了出口某货物的合同一份，合同中的仲裁条款规定：“凡因执行本合同发生的一切争议，双方同意提交仲裁，仲裁在被诉方国家进行。仲裁裁决是终局的，对双方都有约束力。”合同履行过程中，双方因品质问题发生争议，于是将争议提交甲国仲裁。经仲裁庭调查审理，认为乙方的举证不实，裁决乙方败诉。事后甲方因乙方不执行裁决向本国法院提出申请，要求法院强制执行，乙方不服。问：乙方可否向本国法院提请上诉？为什么？,（五）费用承担,一般规定由败诉方承担，也有的规定为由仲裁庭酌情决定。,四、我国通常采用的仲裁 条款格式,(一)在我国仲裁的条款格式 “凡因本合同引起的或与本合同有关的任何争议，双方应通过友好协商的办法解决；如果协商不能解决，均应提交中国国际经济贸易仲裁委员会，按照申请仲裁时该会现行有效的仲裁规则进行仲裁。