浅析促进合同格式条款规范化.doc

第02期（总第125期）兴义市工商行政管理局办公室 二O一二年四月二十七日浅析促进合同格式条款规范化有效遏制“霸王合同”的出现 兴义市工商局市场股罗景平合同是市场主体经济交往的纽带。规范的合同行为是市场经济的基本要求，也是一个国家、一个地区经济稳定发展和信用环境建设的基础。随着我国经济社会快速发展，消费市场日益繁荣，合同格式条款在社会生活中被广泛运用，它具有一般合同所无法比拟的优势，其简洁、省时的特点符合人们对经济高效益的追求。但是，合同格式条款是一柄双刃剑，它常常被交易中占有优势地位的一方用于谋取不正当利益，这与法律要求的自由公平原则背道而驰。因此，如何促进合同格式条款规范化成为了合同监管的焦点问题。合同法第二章第三十九条第二款：“格式条款,是指当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与消费者协商的条款。”贵州省合同监督条例 第四章第十五条第二款：“商业广告、通知、声明、店堂告示、凭证、单据等的内容在符合要约规定和前款规定的，视为格式条款。”在现实中，确有一些经营者利用合同格式条款不与对方协商、重复使用等特点，将自己的意思强加给弱势一方的消费者，损害消费者合法权益，被人们称之为“霸王条款”。这种“霸王条款”，不仅破坏了正常的消费秩序，损害广大消费者利益，而且容易引发矛盾和纠纷，已经成为影响社会和谐稳定的一大公害。为进一步遏制消费领域“霸王条款”现象，切实维护消费者合法权益，下面谈点我粗浅的看法：一、加强合同的宣传培训，营造良好的社会氛围市场经济是契约经济，社会经济发展靠的是合同的顺利履行，交易的安全性取决于合同的信用程度，企业的生产经营离不开合同，日常消费离不开合同，电子商务同样离不开合同，建设诚信社会，发展信用经济要通过广泛宣传和全民参与。加强合同行为监管关系着每一个经营者和消费者的切身利益，通过各种新闻媒体、大众传媒宣传到工商部门进行合同备案、合同审查、合同调解、合同指导的重要意义，逐步唤起社会各界对不平等格式条款的重视和关注，营造全社会共同抵制和打击“霸王条款”的社会氛围把整治利用合同格式条款侵害消费者合法权益工作做细、做实。监督的目的不是为了处罚，而是要帮助经营主体、合同当事人依法订立合同、履行合同、主张权利，维护交易双方的合法利益，规范市场主体的合同行为（经营行为）。一方面加强市场监管一线执法人员的学习和培训工作，提高合同法律法规知识，提升合同监管能力，另一方面加大对企业合同管理人员进行培训的力度，充分发挥“一会两站”的作用，采取举办培训班、座谈会、广播、电视等多种形式，大力开展宣传活动；充分借助各类新闻媒体和3.15消费者权益保护日等平台大力宣传，积极与有关部门联合推行合同示范文本，不断扩大合同示范文本的使用率，扎实做好格式合同和格式条款的备案工作，从而促进工商系统合同监管人员认清责任、提高素质、畅通渠道、热情服务、强化监管，形成良好的信用环境和社会氛围。二、着重事前监管，加大对格式合同条款的备案审查力度在合同监管的众多制度中，合同格式条款备案制度是工商行政管理部门对商品或者服务的提供者进行规范和管理的重要制度之一，可以说是合同监管的有效手段，对促进格式合同提供方规范经营，保护消费者利益、净化消费环境起到了积极作用。合同格式条款备案的根本性质是履行社会管理职责的行政管理行为。通过格式合同文本备案，工商部门可以对格式合同中可能存在的“霸王条款”及时发现并纠正，有效避免对合同对方当事人的侵害，进一步规范企业合同行为，促进其守法健康发展。它既不赋予行政相对人某种权利和资格，也不确认行政相对人是否拥有某种法律自由，其主要意图在于收集格式合同所拟定的有关信息、如实登记、披露信息。它对行政相对人的权利、义务并不产生影响，亦符合行政指导以劝告、建议、提醒等方式实现行政管理目的之法律构成。我们在合同格式条款备案中采取的主要措施：一是完善格式合同条款备案工作的程序，逐步加以规范，建立健全格式合同条款备案制度。依据中华人民共和国合同法、贵州省合同监督条例、合同违法行为监督处理办法的规定，结合实际，我局制定下发了兴义市工商局开展整治利用合同条款侵害消费者合法权益专项行动方案（兴市工商市字201212号），加大打击力度，在辖区范围内开展整治利用合同格式条款侵害消费者合法权益专项行动。二是开展摸排工作，掌握情况，充分利用好贵州省合同监督条例所赋予的职权，依法要对辖区的合同格式条款开展一次普遍的调查摸底，全面掌握情况。对未进行备案的，要督促其及时进行备案。三是开展对商场、网吧、会所、洗浴中心等场所内商业广告、通知、声明、店堂告示、凭证、单据等的规范整顿工作，凡不符合贵州省合同监督条例规定的，应责令改正，拒不改正的，要依法处罚。比如：案例1：兴义市工商局在履行格式合同条款监督职责中，发现金伯利钻石专卖店制定使用的“金伯利钻石服务卡”第4条内容“所有赠品不予调换”的内容违反了贵州省合同监督条例第十七条第（三）款“对提供的商品或者服务依法应当承担的保修、承诺责任”的规定。消费者获得赠品或奖品是以购买商品为前提的。所以，这种“赠品”其实是建立在消费者履行付款购买商品的义务基础上的一种附义务的赠与。合同法第一百九十一条规定：“附义务的赠与，赠与的财产有瑕疵的，赠与人在附义务的限度内承担与出卖人相同的责任。” 专卖店单方面免除自己作为出卖人应当承担的质量担保责任，免除对赠品依法应承担的“三包”责任属无效条款，不具有合法性，建议修改。 案例2：兴义市工商局在履行格式合同条款监督职责中，发现兴义市何佩佩利郎服装店制定使用的“利郎（中国）有限公司VIP卡”内容第5条“利郎（中国）有限公司保留对此卡的最终解释权和终止权” 的行为违反了贵州省合同监督条例第 十九条的规定“格式条款不得含有排除对方解释合同的权利”；合同法第四十一条：“对格式条款理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当做出不利提供格式条款一方的解释。条式条款和非格式不一致的，应当采用非格式条款”，因此，当合同、格式条款发生争议时，只能依法做出解释。而你单位自行确定的“保留本护照最终解释权”属无效条款，建议修改。四是进一步加强与住房建设等部门的协调，按照关于对建设工程施工等合同格式条款进行备案的通知，积极开展建设工程施工合同的备案工作。推广使用省局与和省住房和城乡建设厅联合制定的商品房买卖合同示范文本。 五是按照贵州省合同监督条例的要求，做好供水、供电、商品房买卖以及建设施工等十类合同的格式条款备案工作等。按照贵州省工商行政管理机关合同格式条款监督工作办法（试行）的规定，进一步加强合同格式条款备案工作。2011年至今我局共备案格式条款合同22户13200份，涉及烟草、保险、建筑和商品房买卖合同等。三、惩防结合，整治利用合同格式条款侵害消费者合法权益的行为格式合同由于是提供商品或服务的一方预先拟定的，容易存在其利用优越地位，制定有利于自己、不利于消费者的合同条款，即“霸王条款”。 如免责条款、失权条款、法院管辖地条款等，对合同上的风险及负担作不合理的分配。依据合同法、消费者权益保护法及条例、办法等法律、法规、规章的规定，及全国工商工作会议的部署，重点整治与国家利益、社会公共利益和广大人民群众消费利益密切相关的行业和经营者，主要针对供水、供电、通讯服务、公积金贷款服务、各类贷款担保服务、中介服务、房地产交易、装饰装修、物业管理、商业销售、汽车销售及维修、旅游、运输、餐饮、美容美发、健身以及消费者反映问题比较集中的各类经营场所的合同格式条款。主要工作内容是：整治经营者利用合同格式条款免除自身责任、加重消费者的责任、排除消费者的权利等三类违法行为。（一）经营者制定使用的格式条款不得含有免除自身责任的内容。（包括：造成对方人身伤害的责任； 因故意或者重大过失造成对方财产损失的责任； 对提供的商品或者服务依法应当承担的保修、承诺责任；因违约依法应当承担的违约责任； 其他依法应当承担的责任。）如某些旅游合同中出现“如在旅游期间出现人身意外，旅行社不负责任”、宾馆酒店以“贵重物品要妥善保管，如有遗失概不负责”； “打折商品，恕不退换”等不平等格式条款。 （二）不得含有加重对方责任的内容。（包括：违约金或者损害赔偿金超过合理数额；承担应当由格式合同提供方承担的经营风险责任；违反法律、法规加重对方责任的其他内容。）如“发现服装质量问题，请保证挂牌、其他辅件、购物凭证齐全，否则不予调换”、“调换商品须不影响第二次销售”等明显增加消费者责任和负担的违法消费合同格式条款。 （三）不得含有排除对方主要权利的内容（包括：依法变更或者解除合同的权利；请求支付违约金或者请求损害赔偿的权利； 解释合同的权利； 就合同争议提起仲裁或者诉讼的权利。）如经营者规定“本公司拥有最终解释权”等格式条款内容。在合同的监督管理中，我们只有将国发2号文件作为工商行政管理工作指南，创新监管执法手段，提升监管执法效能，注重关注民生、服务大众的理念，积极发挥职能作用，严厉打击利用合同实施欺诈行为和利用合同实施危害国家利益、社会公共利益和广大消费者利益的行为，才能有效遏制利用