关于规范我市建筑市场关问题的建议.doc

关于规范我市建筑市场关问题的建议案由：工伤索赔难、建筑领域的工伤索赔更是难于上青天。因联动机制责任不明、分工不清，造成了互相踢皮球而产生了监管的缺失。监管的缺失滋生了工程违法、非法分包，违法挂靠。对发生工伤事故的责任主体和救济渠道没有明确，致使建筑领域工伤致残人员维权无门。建筑施工企业现状自改革开放以来，在新的市场机制冲击下，建筑行业发生了深刻的变化。由原来的团队化、集体化作业，演变到如今的建筑工程以个体包工队为主的工程分包。在利润最大化的驱动下，上至国有大型建筑施工企业、下到乡镇集体建筑公司几乎没有自己的专业施工队伍，仅仅保留工程管理和技术人员。个体包工队因没有资质、承揽到工程后寻求建筑公司挂靠。建筑公司在承揽到工程后将工程实施转包或者分包。因此产生了一个工程小有几家施工队伍大到几十家施工队伍共同施工的混乱局面。上到工程承包企业下至包工头没有任何人承担建筑工人的技能培训和文化素质引导教育工作。致使本来就法律意识淡薄、又没有多少文化的建筑工人素质更加低下。一旦发生拖欠工资和工伤事故后，多数受害人都是哑巴吃黄连不了了之。虽有少数受害人也想拿起法律的武器为自己维权，但是不知道应该找谁承担责任。个别受害人为了自己的合法权利尽快得到解决，采取过激行为的时有发生，给社会增加了不安定的因素。 案例一：赵国安，男，61岁，汉族，湖北房县人，于2008年9月10日进入武汉新七建筑集团有限公司十堰分公司承建的郧阳师专工地，任后勤一职。在2008年10月13日赵国安在山下清理基桩时，由于当时山体下方被挖空，而山体上方的挖土机仍在施工却未做好安全措施，导致山体塌方，掉下的石块将赵国安砸伤，赵国安的五、六个工友立刻来帮忙才将赵国安从被压石块下救出。后赵国安即刻被送往医院救治，医院诊断为左2、3、4趾骨骨折。住院35天后出院。出院后赵国安回到建筑工地，可是包工头和建筑公司互相推诿责任，没有人愿意承担赵国安的生活必需费用。赵国安在万般无奈时于2008年12月19日6点钟爬上塔吊表示抗议。事后在多方协调下双方达成协议，由赵国安做劳动能力鉴定，根据鉴定结果给予赔偿。当赵国安拿到司法鉴定意见书后武汉新七建拒绝赔偿，并且遭遇暴力。09年2月赵国安向十堰市劳动局提出工伤认定，劳动局以超过60岁不属于劳动法调整范围为由，2009年6月11日下达不予受理通知书。随后赵国安向法院提出诉讼，开庭时武汉新七建以劳动争议案件必需通过劳动仲裁程序为由，请求法院驳回诉讼请求。09年11月赵国安再次回到劳动部门向劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，仲裁委以没有认定工伤决定书和劳动能力鉴定通知书为由不予受理。当月赵国安再次向法院提起诉讼，法院受理后，安排于2010年2月2日开庭。于2010年1月23日，武汉新七建派出了以该公司法律顾问为首的4名人员，前往赵国安的家乡房县门古镇大柳村支付给赵国安一万一千元现金，并强迫赵国安在事先写好的赔偿协议和撤诉申请上签字。随后武汉新七建拿着赵国安赔偿协议、撤诉申请和收条向法院申请撤诉。当我中心知道事情发生的经过后向法院提出异议，该撤诉申请程序违法并要求继续审理。该案件通过反复而漫长的等待于2010年8月终于拿到了法院判决书。虽然赵国安现在已经拿到了法院判决书，但是他如果想拿到法定的工伤补偿金的时间还是遥遥无期！因为武汉新七建通过技术监督局对赵国安爬塔吊造成的损失进行了评估。现在已经向法院提起诉讼要求赵国安赔偿武汉新七建2万8千余元的损失。案例二齐明文，男，汉族，湖北省郧县人。于2006年11月30日进入十堰市东风建工集团车城建设有限公司做壮工。2007年1月23日下午，被安排配合十堰市汉宫建筑混凝土有限公司泵送混凝土工作，因为输送泵发生故障发生意外将齐明文眼睛致伤，治疗终结后齐明文找到建筑公司要求赔偿，可是建筑公司以送混凝土发生的事故，应该属于混凝土公司赔偿为由拒绝赔偿。齐明文没有办法只有聘请律师向凝土公司索赔，结果一审、二审法院以诉讼主体错误为由驳回诉讼。 2009年齐明文在万般无奈之时通过老乡介绍来到我中心寻求帮助。我中心了解案情后认为这个案件属于典型的双赔案件，首先找劳动部门进行工伤认定、劳动能力鉴定。因齐明文开始聘请的律师没有将该案件按照劳动争议案件进行处理错过了申请工伤认定的时间。造成了齐明文无法申请工伤认定，虽然工伤保险条例规定超过一年不予认定工伤。但是我们国家劳动法、湖北省工伤保险实施办法均规定受害人有权参照工伤保险条例享受工伤待遇。在我中心反反复复的向有关部门的说服下，于2010年8月获得了仲裁委的支持。案例三、吕良龙，男，现年38岁，十堰市郧县人，于2008年7月，到湖北全州扬子江建筑工程有限公司十堰分公司做壮工，2008年12月9日下午13：30分左右，吕良龙在该公司承建的维多利亚住宅二期工程九楼施工，因楼下工人未将板车上的砖放稳，导致吕良龙在卸下第一块砖后，另一块砖从车上掉落，将左脚砸成重伤，随后被送往人民医院，经检查为左脚第二、三指末端粉碎性骨折，只进行了简单的包扎处理，就将吕良龙拉回工地。第二天商业保险公司进入现场调查。 事后，吕良龙要求包工头和建筑公司给予补偿没有结果。2009年3月，吕良龙向劳动部门申请工伤认定，依法提交了工伤认定申请书、证明人的书面证明、商业保险公司出具的现场工伤图片等资料，以上材料完全符合工伤保险条例的有关规定。遗憾的是劳动部门以无法证明劳动关系为由不予受理。后来我中心多次找到市建筑管理处要求协调处理，没有结果。2009年9月7日，吕良龙将该事情反映到市政府信访局。在信访局的干预下劳动局终于受理了工伤认定申请。可恨的是该公司为了规避法律责任，向劳动局提供了当时没有施工的证明，并提供了三名证人，在三名证明人中、其中就有两名不是该工地工人。由于劳动局工作人员的不作为最终没有认定为工伤。事后，吕良龙提出行政复议和行政许诉讼，诉讼请求为：1、请求法院依法撤销十劳社工伤认字【2009】1375号“工伤认定决定书”，并判决被告作出原告所受伤害属于工伤的决定。2、请求法院将第三人提供的三位证人依法传唤并当庭进行审查。可是法院没有采纳第二项诉讼请求，而是驳回了吕良龙全部诉讼请求。吕良龙不服提出上诉，二审的上诉请求仍然是：1、请求法院依法撤销十劳社工伤认字【2009】1375号“工伤认定决定书”，并判决被告作出原告所受伤害属于工伤的决定。2、请求法院将第三人提供的三位证人依法传唤并当庭进行审查。并在二审期间向法院提交了2009年3月份吕良龙和工地项目负责人、包工头就工伤认定有关事宜的谈话录音内容笔录。可是二审法院以不是新的证据为由、也不公开开庭就维持原判决。案例四徐玉周，男，汉族，湖北房县人，于2008年9月27曰，到中铁十五局集团第七工程有限公司承建十两路五条岭隧道项目部从事支模工作。2009年3月31日上午，工作时被搅拌机搅伤右手。后住院治疗63天，治疗终结后找到工程指挥部因赔偿事项无法达成一致。后聘请律师，依法申请了工伤认定、劳动能力鉴定、劳动仲裁。遗憾的是律师将责任主体认定为中铁十五局集团第七工程有限公司十两路五条岭隧道项目部，因为该项目部不具备法人主体，进入法院执行程序时，法院不予执行。2010年7月徐玉周向我中心求助，我中心迅速和工程发包方十堰市城区公路局联系，请求协调解决。城区公路局有关负责人回复，根据工程承包合同约定工程款已经履行完毕。我中心又向中铁十五局集团第七工程有限公司发函要求协调处理，至今无果。案例五刘朝清，男，汉族，湖北房县人，于2008年10月，到中铁十五局集团第七工程有限公司承建十两路五条岭隧道项目部从事壮工工作。11月6日在施工作业时受伤，治疗终结后找到工程指挥部因赔偿事项无法达成一致。后聘请律师，依法申请了工伤认定、劳动能力鉴定，鉴定为劳动能力7级，中铁十五局集团第七工程有限公司十两路五条岭隧道项目部不服向湖北省劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。湖北省劳动能力鉴定委员会维持原鉴定结果。2009年9月刘朝清提起劳动仲裁申请，刘朝清的仲裁请求得到仲裁委的支持。11月20日十两路五条岭隧道项目部以没有劳动关系为由向法院提起诉讼。经法院依法传唤，2010年1月27日开庭时十两路五条岭隧道项目部无人参加诉讼。2010年3月4日刘朝清向法院申请执行，3月24日法院以中铁十五局集团第七工程有限公司十两路五条岭隧道项目部不具备法人主体不予执行，裁定驳回执行申请。刘朝清万般无奈只有重新回到劳动仲裁委员会提出针对中铁十五局集团第七工程有限公司的仲裁申请。2010年6月仲裁委给予支持刘朝清的仲裁请求。中铁十五局集团第七工程有限公司不服该裁决，于6月24日以没有劳动关系为由向法院提起诉讼。8月17日下午笔者参加了法庭开庭的旁听。中铁十五局集团第七工程有限公司委托了一名律师参加诉讼活动。在整个庭审过程中该律师几乎全部用的是不清楚或者不知道、没有劳动关系请求法院支持该公司的诉讼请求。因为刘朝清失去了劳动能力，家庭失去了唯一的经济来源。在无法正常生活的情况下刘朝清母亲于2009年11月自杀身亡。提示：我国劳动法律法规是复杂的，责任主体是多元化的，根据各省不同的规定和惯例最终赔偿标准也是不一致的。在对没有参加社会保险的用工单位问题上，只有参照条例支付而没有惩罚。滋生了用人单位不依法缴纳社会保险，一旦发生工伤事故后拒赔、少赔的案件十分普遍。将企业应该承担的法律责任，推向了受害人和社会。个别施工企业及个别律师在金钱利益的驱使下，藐视国家法律赋予建筑工人的基本人权。借助法律的漏洞，采取了恶意诉讼来规避法律责任。年国家出台建筑法第二十六条禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。其中第二十七条规定，大型建筑工程或者结构复杂的建筑工程，可以由两个以上的承包单位联合共同承包。共同承包的各方对承包合同的履行承担连带责任。两个以上不同资质等级的单位实行联合共同承包的，应当按照资质等级低的单位的业务许可范围承揽工程。第二十八条规定，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。根据第二十九条，建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位；但是，除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。建筑工程总承包单位按照总承包合同的约定对建设单位负责；分包单位按照分包合同的约定对总承包单位负责。总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任。禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。2004年9月6日国务院出台建设领域农民工工资支付管理暂行办法七、企业应将工资直接发放给农民工本人，严禁发放给“包工头”或其他不具备用工主体资格的组织和个人。十二、工程总承包企业不得将工程违反规定发包、分包给不具备用工主体资格的组织或个人，否则应承担清偿拖欠工资连带责任。十八、农民工与企业因工资支付发生争议的，按照国家劳动争议处理有关规定处理。对事实清楚、不及时裁决会导致农民工生活困难的工资争议案件，以及涉及农民工工伤、患病期间工资待遇的争议案件，劳动争议仲裁委员会可部分裁决；企业不执行部分裁决的，当事人可依法向人民法院申请强制执行。年颁布的安全生产法第八十六条规定，生产