工程合同纠纷

-精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 1 工程合同纠纷 工程合同纠纷的建议 今天上午，公司法律顾问汪桂荣 律师应约来公司，仔细阅读了“#公司 钢结构”工程的相关材料，并就此给出 如下建议： 一、 工期延误对我方确有不利， 最好协商解决； 二、 若对方坚持高额的处罚， 我方不如先行起诉，诉求剩余工 程款，至少先声夺人，以诉促和； 三、 当下，一方面继续谈判， 力争协商解决，一方面作起诉准 备，主要是证据材料方面的准备。 诸如以下材料： -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 2 1、 整体验收报告及相关材料； 2、 01-06 栋主体验收的材料 ； 3、 设计变更的相关材料 ； 4、 交叉作业、配合作业等的函 或工作联系单等文书； 5、 审计定案的依据。 年月日 建设工程合同纠纷中律师应注意 的问题： 建设工程合同，又称基本建设工 程合同，基本建设工程承揽合同，是指 建设工程的发包方为完成工程建设而与 承建工程的承包方订立的关于承包人进 行工程建设，发包人接受该项工程并支 付价款的合同。它是由建设单位提供投 资计划，计划任务书，设计资料和其他 必要的工作条件，由施工单位按照合同 的约定，按质，按量，按期完成双方商 定的工程建设项目，由建设单位按时验 收并支付约定报酬的协议，可分为建设 工程勘察合同，工程设计合同和建筑施 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 3 工合同 3 大类。 一建设工程勘察设计合同是指 建设单位与勘察设计单位为完成一定的 建设工程勘察设计任务而签订的明确双 方权利义务的协议。 律师担任建设工程勘察设计合 同承包方的代理人，应注意委托方的违 约责任。常见的委托方的责任有： 1， 提供的不准确，未按期提供 勘察设计必须的资料或工作条件而造成 勘察设计的返工 停工，窝工或修改设计，委托方 应按照承包方实际消耗的工作量增付费 用。 2， 委托方的，应偿付 律师担任建设工程勘察设计合 同委托方的代理人，应注意承包方的违 约责任： 1，因勘察设计质量低劣引起的 返工或未按期提交勘察设计文件拖延工 期造成损失，由勘察设计单位继续完成 勘察设计任务，并应视造成损失浪费的 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 4 大小减收或免收勘察设计费。对于因勘 察设计错误而造成工程重大质量事故者， 勘察设计单位除应免收损失部分的勘察 设计费外，还应支付与直接受损失部分 勘察设计费相等的赔偿金。 2， 勘察设计合同如果是，律师 应该掌握处理的原则，合同没有实际履 行的不得履 行，已经履行或者履行完毕，应 按各自的过错承担责任，发包方已经支 付报酬的，勘察人设计人应当返还给发 包人 二建设工程施工合同，是指建 设单位与施工单位之间，为完成特点的 建筑安装工程任务而明确双方权利义务 关系的协议。 。对建设工程施工合同纠纷，律 师应查明合同是否符合国家的法律法规， 当事人双方是否具有法人资格，是否有 履行合同的能力。 。律师代理承包方处理纠纷时应 注意： -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 5 1，发包方未按照承包合同的规 定履行应负的责任，除竣工日期得以顺 延外，还应赔偿承包方因此所受的实际 损失。 2，工程或由于以及造成的返工， 应采取措施失，同时赔偿承包方由此造 成的停工窝工返工倒运人员和机械设备 调迁，材料和构件积压的实际损失。 3， 工程未经验收，发包方提前 使用或擅自动用，由此发生的质量或其 他问题，由发包方承担责任。 4，5， 6， 律师应当注意审查发包方在 开工前是否已经办理，按建筑法规 定，规划 许可证应由建设人即发包人办理， 过错责任应在发包方，发包方应当承担 主要责任 。律师代理发包方处理纠纷时应 注意： 1，工程合同规定的，承包方应 负责 2，由于修理或返工造成逾期交付 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 6 的，偿付。律师在代理建设工程合同纠 纷过程中，应当注意审查以下事项： 1，组织项目公司是否具备法定 条件 2，发展商项目的 3， 承包方的资质等级 4， 外省市承包商是否有在本市 的 5， 勘察设计单位是否具备设计的 6， 联建单位是否符合 民事起诉状 原告：xxx，男，年月日生，住 址：，身份证号：，联系电话：。 被 告：xxx，男，年月日生，住址：，身 份证号：，联系电话：。 诉讼请求 1、请求依法判令被告支付拖欠 原告的工程款 150300 元及利息 xxxxx 元； 2、请求依法判令被告承担原告 为实现债权所支付的全部费用，包括本 案的诉讼费、财产保全费。 事实与理由 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 7 原、被告双方为老乡关系。2014 年 10 月，原告从被告手中获得某建筑 项目的部分工程，原告组织建筑工人完 成项目任务后，经过结算，被告共欠原 告工程款及工人工资 227900 元，被告 于 2014 年 9 月 13 日结算当天向原告出 具欠条一张，欠条写明：“此款在 2014 年 11 月 30 日以前全部付清”。写好欠 条的当天，被告付给原告 3 万元，但到 2014 年 11 月 30 日没有按约定支付剩余 的工程款，经过原告多次催促，被告于 2014 年春节期间向原告汇款 5 万元，但 仍欠原告 14.79 万元。在施工期间，原 告又为被告做了保温工程，保温工程款 为 2400 元被告未支付，至今被告尚欠 原告工程款 150300 元。原告多次向被 告催要，但被告却以种种理由推脱，拒 不还款，原告不得已诉至法院。 综上，被告 xxx 长期拖欠欠款的 行为，给原告造成了重大的经济损失。 原告为维护自身的合法权益，依照合 同法及有关规定诉至法院，请求人民 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 8 法院支持原告诉请。 此 致 xxxxxx 人民法院 附：民事起诉状副本 1 份。具状 人：二一三年九月二十二日 主讲人：各位广联达用户的朋友 们，你们好。今天本人的讲题是国际工 程的合同纠纷，那么，为什么我们说是 一个合同纠纷，我们不说是工程的纠纷。 那个有一个很大的区别。因为，如果我 们就一个工程来谈一个纠纷，那么，我 们是针对工程里面的很多工序，很多现 场的条件，很多我们的施工方案，我们 可能甲方跟这个乙方有不同的理解。问 题还是比较简单，因为我们面临的技术 的选择是很明显的，可是合同纠纷它的 发生是无时无刻。它牵扯的面相当广。 它的解决方案是无穷的大。 因为要涉及合同，我们今天所讲 的是国际合同，应用的是不同类型的法 律。我们要解决纠纷的时候，需要关联 到的是投标报价，处于一个怎么样的状 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 9 况。就是说买方和卖方在招投标的阶段 是如何做假设条件。合同纠纷它也涉及 我们所谓风险的管理。因为合同涉及权 利和义务的分摊，很多时候风险可以一 面倒的倾斜。当发生倾斜的时候，我们 怎么样处理？第三个有关联的，就是合 同在实施的阶段，双方面怎么样通过最 佳的合作方案，给工程或者是给这个合 同带来最大的一个无论是工期，无论是 成本管理，都有最大的好处。还涉及我 们合同的关闭，因为大量的合同在收尾 的时候，我们都要面对验收，面对结算， 面对大量的交付的任务。所以我们从合 同纠纷的角度，来探讨国际工程。我们 不是用国际工程的角度来探讨合同纠纷， 合同纠纷是主体，国际工程是用以提供 无限的场景。 我上周到印度出差，我的客户业 主是一个印度的最大的一个 epc 的承包 商。我的客户是他们的分包，当中产生 有大量的合同纠纷的问题，典型的，就 是印方的 epc 的总包，付款给晚了。还 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 10 有双方面对合同的范围，有不同的理解。 再有双方面需要共同承担的一个很大的 风险。 因为印度那个项目最终的业主是 当地的邦政府，邦政府它有大量法规的 要求，据我们理解，从来当地邦政府的 官员，对工程的临时验收，跟最终的验 收是持非常保留的态度，就像我们能理 解，最终的验收是从来不会给 epc 承包 商，那么造成一个非常困难的局面，给 总包，给我们分包。因为没有临时的验 收证书结算就做不下去。保险也不能挪 到业主的身上。包括保养，也不能起算， 更不用说从物权方面产生的大量的纠纷 的问题。所以从这么样的一个角度，从 一个这么样的意义来讲，合同纠纷其实 有它的重点，它的重中之重就是作为出 资方的业主应该什么时候决定，我可以 验收这个工厂。更重要的，是我是否可 以验收这个合同，如果从工程验收的角 度来理解问题，那就无穷无尽的。因为 工程里面哪怕做到尽善尽美，它依然是 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 11 有缺陷的。 打个比方，门窗关的不牢靠，有 一些局部的地方，我们上的油漆有点脱 落，所以，从工程的角度来处理这个部 分，结果是打开一个潘多拉的盒子，一 旦打开，它的问题是无穷无尽的。所以 我们必须要是用合同纠纷作为一个主体， 而不是以工程作为一个主体。因为合同 对整个建设成本，就是合同金额，是有 要求的。合同对工期是有要求的。合同 对验收的流程是有要求的。合同对变更， 就是说承包方它的合同范围超出原来双 方约定的，是有商业的流程处理的。 所以从这个角度来讲，合同纠纷 的处理必须要是闭环的，不能开口，我 们采取合同纠纷解决问题的手段。就是 说一个问题出现了，我们要闭环处理。 不要将这个问题滚雪球的滚下去。到了 工程的收尾阶段，最可怕的出现的情况 是我本人在国外做工程的时候，一般我 归纳成为有四个非常不幸运的场景。第 一个，标书拿到了，可是价格报不出去。 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 12 那为什么说价格报不出去？当中涉及到 对当地的市场行情的理解。当中也有涉 及到对当地的通胀、汇率、政府法规的 修改，分包资源的供应，乃至于保险， 路上的运输，一个工程它产生的直接的 费用是有限的，可预见的。 可是，它产生的不可预见的费用， 我们如何通过合同的手段将不可预见的 部分，将它框在一个框架当中。这是第 一个我们需要处理的合同纠纷的问题。 就是标书拿到了，如何避免 价格报不出去。因为我这里讲这 个价格能报出去的，按照我们建筑的合 同法规，我讲的是普遍的英美的合同法， 一经报出去，价格被甲方接受以后，那 么这个价格就是一个非常有约束力的一 个价格。任何时候，除非合同有商业处 理的方法，合同的总价应该对买方来讲 是涵盖了刚才我所讲的不可预见的那个 情况。 在海外做工程和在不同的国家做 工程的时候，我感受最深的第二种类型 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 13 的合同纠纷，就是工程没有完工，业主 的罚单已经放到那个承包商的桌上。那 工程没完工，工程没验收，作为业主凭 什么说我作为一个承包商是没能力做下 去，而需要用罚单的方法来弥补业主的 损失。这种场景我看了相当多，特别是 中国公司，因为我们很善于做三边工程， 当出现有三边工程的时候，业主他不知 道他的期望值在哪里。因为做国际工程 最主要的业主是看文档，看文本。文档 跟文本是构成业主对施工单位，对总承 包最大约束力的一个工具。假如业主他 看到总包提供的文档跟他的预期有差距。 比如说某一个里程碑点，不可能 满足业主的要求。而且说工程的质保系 统，质量保证系统不能让业主有充分的 判断。一个工程是不是按照良好的监管 体系做下去的，按照我在国外工程的经 验，业主是完全是有权没收的保函，因 为大量国际工程的保函，都是见字即付 的保函，只要业主对承包商没有信心就 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 14 可以没收保函，所以说工程还没有完工， 业主的罚单已经放到总承包的桌上，这 个是我们今天所讲的第二个最重要的合 同纠纷。 那么第三个最重要的纠纷，就是 工程完工了，做完了，可是我们的钱收 不回来，有大量的案例可以显示，当中 国公司走向国际，面临最大的一个风险， 就是工程款支付的问题。为什么说这个 支付是问题？因为我们国家采取的工程 计价的方法，我们国家采取的变更索赔 处理方法，我们国家采取的工程分解的 方法，跟很多我们做国际工程的工程所 在国的当地的一些具体的情况有些不吻 合，当不吻合的时候，业主有理由，有 充分的理由，有绝对的理由不支付。 所谓不支付这个是我们今天所讲 的合同纠纷的第三个场景。我们还要讲 到第四个合同纠纷的场景。就是说工程 没完工，可是内部的预算已经用完，那 个是常见的一个场景。因为大量的中国 公司走到国外去的时候，对整个现金流 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 15 的监控可以说一开始的时候是比较乐观， 因为我们很习惯有一种方法，就是验工 计价，我干多少活儿你给我多少钱，那 么我投入的越大，业主回款的速度越快， 国外不是这个情况，因为所有业主都有 硬性规定的预算，像我们到沙特做工程， 所有工程它的预算细分到每个分部分项， 假如出现有超支的情况对帐，或者是出 现有承包商他的过早的、提前的完工， 业主有理由不支付，所以说从我们上面 讲了有四个不同的合同纠纷的场景。我 们必须要归纳。 因为归纳了以后，我们才能对我 们的很多的问题进行一个分解。合同纠 纷不可怕，最可怕的是不能分解，不能 细分。因为问题分解的越精细，我们处 理起来的时候就可以采用过程处理的方 案，分阶段的，分不同的情况的，运用 合同里面不同的方面帮我们去解决问题。 我们做合同纠纷的，我到目前可以总结 一下，合同纠纷为主，工程是我们解决 问题的对象。合同纠纷我们可以按刚才 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 16 的分成有四个大的板块，当然每个板块 的上面我们有更具体、更细的解决方案。 第三个方面，合同纠纷它是每天 都发生的，我们可以通过开会，可以通 过信函的往返，可以通过会议纪要，可 以通过不同的业主、总包、分包的沟通， 电邮也是一个解决的手段，我记得我以 前在海外工作的时候，我大量使用的是 sms，在发展中国家它也是一个手段， 因为我们所讲到的合同纠纷，是可大可 小的一个对象，大的时候它是面对整个 合同，小的时候它是按照合同运行的不 同的阶段，我们采用有针对性的共时的 一个方案来解决问题。 在这里我非常强调一个共时的概 念，所谓共时的概念，就是说当面临一 个合同纠纷的出现的场景，无论是业主 不支付，无论是业主罚了一个罚单，无 论是工程的验收出现有困难，无论是总 包的内部的预算，各种出现的情况，我 们都必须要在合同纠纷处理的阶段，让 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 17 合同 的攸关方，英文我们叫做 stake- holders，他们所获取的那个信息，有一 些共时了。 所以我们今天讲的讲座，就是围 绕我们如何共时的去解决问题。我们如 何将同一样的对于合同的理解，对于业 主，对于总包，对于分包的诉求，我们 都能达到在同一个水平线上面的一个沟 通，英语我们叫做 dialogue，对话。因 为假如信息是不对称的，那合同纠纷是 无法处理的。所以合同纠纷的关键，就 是我们如何去获取我们的信息，还有如 何我们将这个信息通过合同解读的方法 进行处理。然后处理完了以后，当然我 们通过写信，写信函是一种合同解读最 重要的手段，开会也是，会议纪要也是。 通过各种不同的手段，我们让整 个工程的整个合同的攸关方，他们的理 解是一致的。必须要理解一致的，才有 解决合同纠纷的希望。假如我们永远都 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 18 是停留在一个信息不对称状态的底下， 我理解的合同跟你理解的合同是有偏差。 我理解的罚单跟你理解的罚单的计算方 法是有差距。那么那个合同东西无法处 理，记住了我们这里讲的合同纠纷，我 们的目的就是要解决问题，我们不希望 问题出现了以后，双方面都陷入一个无 尽的深渊里面，看不到希望，合同纠纷 的处理就是给关系的攸关方有希望，将 他们拉得越近越好。 所以从这个方面来讲我们合同纠 纷必须要从合同谈判的当时的场景，追 溯双方面的甲方跟乙方，它买卖的意图。 记住了，所有我们所讲的工程合同都是 买卖合同，按照英美法的解读，都是销 售合同的一个很重要的一个组成的部分， 所以在销售的时候，我们要非常关注当 时双方面的买的意向跟卖的意向有没有 误解。有没有对很多贸易的、交换的条 件有差距。我首先讲的第一个场景，因 为我希望可以通过很多很实际的场景， 来将我们今天的合同纠纷的讲座，讲的 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 19 更具体一点。当然我们可以讲，我们国 家有我们国家的国情，不一定是和国际 工程吻合的。可是我本人的观察，几乎 没有不一样，也不可能不一样。 因为工程合同它有它的内在的逻 辑关系。因为逻辑关系放在任何一个国 家，放在任何一个传统的里面都是一样 的，只不过是欧美和英美他们走过的路 比我们长，比我们早。他们能看到的问 题比我们看到的更具体。也就是说我们 今天看不到的问题，其实他们很多年前 已经碰到了，已经解决了。所以借鉴了 很多国际工程的一些有效的案例、场景， 可以帮助我们更好的判断，我们整个行 业怎么样很健康的有序的按照市场的规 律往前面走。因为市场经济的一个最大 的规律，就是波动，不断的在波动，永 恒在波动。对未来没有任何一方面是有 任何的把握。所以工程合同我们讲究的 就不是一劳永逸的解决方案。 工程合同里面所讲究的就是一个 最佳实践，英文我们叫做 leading -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 20 practice，最佳实践我们掌握的越透彻， 我们对问题的把握就有一个准确度。我 知道我在做什么，就等于我们知道问题 该怎么解决，最害怕的一个场景，最可 怕的一个场景，就是我不知道我在做什 么，因为我不知道做什么，所以我有一 些莫名其妙的恐惧，因为我不知道我在 做什么，所以我有莫名其妙的恐惧，知 道我在做什么是非常关键的，知道我在 做什么的起步点是业界的、最佳的实践。 无论我们做企业管理，做合同管理，做 纠纷管理，做任何一个管理，在现在的 国际的大环境的底下，最佳实践是一个 标杆。 那么我们谈了我们有四个不同的 场景，用我们一线的感受来了解，来企 图解读我们的业界最佳的实践是怎么回 事儿，因为业绩最佳不是一个悬空的概 念，它本身是一个非常非常实用的理念， 我们做事情是要解决问题，没有解决问 题的方案我们不要做。 第一个场景就是涉及在沙特利雅 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 21 得一个大的项目的谈判，那个项目非常 庞大，在 2014 年的时候，它初步匡算 的金额大概有 100 个亿美元左右吧，非 常庞大的一个项目。当时怎么样去处理 呢？谈了很长的时间，业主就有一次谈 判的时候，跟我们发了很大的牢骚，就 是说谈了很长的时间，谈了好几个月了。 那当时我是代表那个承包方去做谈判， 业主就抱怨了，为什么你们总是在那个 工程的范围里面转来转去。对于我们业 主来讲很简单，不要讲什么合同范围， 不要讲什么工程范围，那我给你一个总 价，你们给我一个端到端的一个解决方 案，不就完了嘛。一方面给一个有约束 力的总价，一方面那个活儿你全给我干 了，不就完了嘛， 当时业主就给我们提出一个解决 方案的合同框架。 他背后的含义就是说，第一，总 价是封顶的，固定的总价，就是说除非 出现非常非常特殊的情况，那个价格是 封顶的，基本上中国公司走到国外去， -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 22 所面对的第一个最大的合同纠纷，就是 业主坚定不移的将那个总价封顶那个帽 子戴在中国施工单位的头上。它同时也 将第二个约束条件，就是说你在我业主 的标书的内容的范围底下，只要是工程 问题都是你干的，那个时候要非常非常 的小心，我们理解的业界最佳但是怎么 来理解的，当时我们跟对方谈判，就用 一个这么样的一个态度，我们同意，我 们要商定一个总价，可是那个总价是个 lump sum，不是一个固定价格，因为 lump sum 是可以调整的，固定价格是不 能调整的。 当时我们提出来我们不是讲工程 的范围，我们是讲合同的范围，为什么 我们要讲合同的范围呢？因为在沙特， 我们做一个合同，记住了，特别是我们 在外地工作的，我们从来都不会说我们 是做工程的，我们就是说我们是做合同。 因为合同有开始那天，有终止的一天， 工程是没有的，因为没有一个完美的工 程，我们到了埃及看金字塔，它到今天 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 23 还是一个没有做完的工程。 所以合同它是市场经济的一个产 物，有开始，有收尾，有范围，有约定， 有责任，有权力，方方面面都要框住， 我们当时跟业主交锋的时候我们就不同 意他说工程范围的说法，我们坚定说是 合同范围，因为合同范围涉及了有工程 的实体，也涉及了很多不实在的，比如 说伊斯兰国家对购买的以色列的产品是 有限制的，当时我们在工程里面我们匡 算。 假如从以色列去购买高科技的产 品，我们无论从物流，从我们的供应， 我们都有一个比较大的把握。可是在伊 斯兰国家那个是不可行的，还有当地工 人的斋月施工的时间是有限的，每天八 点钟，早上他们工人起来到晚上月亮升 起来中间的一段时间是不能吃饭的，所 以现在对劳动力的效率影响很大。 所以我们从来都讲这个合同范围， 我们不讲这个工程范围。因为合同范围 是业主要给我一定条件的底下，我才能 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 24 做这个事情。而不是说你要我做我什么 都能做，不是那个样子，哪怕放在中国 也不现实。业主在谈判的时候还是提出 有第二个观点，这个观点就是作为总包， 因为总包都是要负责做设计的，如果你 点菜了，你不买单，或是你点菜让我业 主买单，算不算是一个合理的方案。 然后当时我们作为问题给业主， 在谈判交锋的时候，我们就回到一个原 来的点上，没错，我们要负责这个设计。 可是任何的设计它的源头都是来自于业 主。还有设计的假设条件，它构成我们 合同范围非常重要的一个组成的部分。 就是说合同的范围跟合同的报价是要匹 配的。总价报价的合同只能在约定的、 固定的合同范围里面才是可行的。 所以我们在中东，在沙特我们的 谈判，当时我们很艰难谈了大概将近有 一个月，当中我最大的一个感悟，就是 说谈判无所谓你死我亡的情况，也不是 说我们要给业主多拿钱，我们也不是阴 谋论，对方要给我们钱，很多都是一个 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 25 事实，要做一个工程，要完成一个合同， 可是观点非常重要的，信息是不能改变 的。当时我们做了一个工程，它很多技 术的参数，它的工程的约定，它需要满 足里程碑的交付都是事实。在沙特，我 们如何在了解大量的事实的情况的底下， 我们提供一个很好的一个观点告诉对方， 那个观点跟那个事实比较匹配。 我记得在项目的谈判之前，我在 坐航班到沙特的时候，看那个报纸，就 是那个 gulf times， 海湾时报 ，是他们 一个很出名的一个报纸，我看到他们的 天气预报里面有一个栏目，叫做太阳暴 晒的一个指数，然后我就将那个报纸在 谈判的时候，我也给业主介绍了一下， 太阳暴晒的指数是客观的，我可以用很 科学的方法来测量它，我们给业主就约 定了，假如太阳暴晒的指数超过某一个 指数，我们有权力停工，因为工人在外 面是受不了的，所以从这个角度来讲， 事实和角度是我们解决一个合同纠纷的 一个非常重要的手段。没有事实，只有 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 26 一个观点是胡说。可是有事实，没有一 个观点，也是另外一种的胡说。 两者如何我们很紧密的，很无缝 的怎么样结合起来，我们就看到我们的 第二个场景，当 时是和和记黄埔香港电信一个很 大的公司，在越南做谈判，当时业主他 们找了最好的律师来做谈判，当时的纠 纷点在哪里呢？就是在一个条款，一个 条款里面讲的很清楚，不能预见的困难， 业主他那个条款白纸黑字写的很清楚， 只要出现有任何的不可预见的困难，你 作为总承包你都要负所有的责任，而产 生所有的费用都是由你们来承担。 那么粗看起来好像没有太多的问 题。可是问题可大了，事实就是怎么样 的一个情况，国际合同只承认有不能预 见的物理条件的改变，没有说 difficulty，因为 difficulty，困难所涵盖 的面太广了，有商务的，有法务的，有 物流的，有各种的开口的。如果我按照 国际合同闭口的，不可预见的，只覆盖 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 27 了物理的条件，我打一个桩打下去，遇 到一个溶洞，那个溶洞是我不可预见的， 那么我作为总包我是免责，可是对方他 们当时是偷换了这个概念，将那个物理 的条件改成困难。那我们承担的责任就 可重了。 当时我们提出了一个抗议，就是 说你们以为我们是超人吗？只有超人才 能无所不能。那业主就给我们那个说法， 就是说合同其实给你们很多逃生的通道， 有豁免的权利，包括不可抗力，包括变 更，包括免责条款。我们当时和业主交 锋的时候，我们给对方就有这么一个口 径，价格是固定的，当时是 fixed price，可是要我们承担一个不能约定的 合同范围，因为不可预见的困难本身就 是不能约定的合同范围。那个风险是随 机的。因为我们当时的工地靠近那个下 龙湾，它附近都是喀斯特的地貌，都是 石灰岩，它出现溶洞的概率是相当高的， 如果说是不可预见物理条件的改变，那 我们通过那个地勘我们大概能找到一个 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 28 概率，我们在报价里面我们可以充分反 映出来，可是不可预见的困难是没概率 的，是随机的。随机的风险我们在合同 里面是不能接受的。 那么在说到我们的第三个场景， 第三个场景就是我们在巴基斯坦发生的， 那么当时国家很缺电，大概是 07 年的 时候，然后我们给业主提出一个这么样 的说法，现场引电由业主来负责，然后 我们作为施工方，我们将我们电力供应 的问题约定在某一个范围，我们当时是 约定了在我的工程的红线以外 500 米， 是我们来负责，500 米以外的我们是概 不负责，就是说我们不解决电源的问题， 当时业主对这个问题比较感冒，然后就 告诉我们事情他不能接受，然后我们就 引用了以往业主给我们共同解决电源的 一些过往的一些成功的案例。 我第三个谈判场景企图要讲什么 呢？就是说合同的纠纷，还有它的解决 方案不是单方面的问题，它是一个双方 面的问题，就是说大部分的时候，差不 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 29 多工程从签订合同到关闭的那天，业主、 总包都不能离开合同纠纷的范围。谁有 能力解决问题，就由谁出面解决，因为 我们知道在巴基斯坦那种地方，他们很 多很高学历的人才都在政府里面工作。 正好我们业主在卡拉奇帮他做一 个小项目的时候，帮了我们很大的忙， 当时他在工程局里面他有同学，通过他 的同学关系就帮助我们就是说在那个电 力供应的规划的时候，某一些的线路稍 微要靠近我们的一个站点的工程，让我 们不需要再做引电的时候，我们面对有 大量的一个供电的一种困难，当时确实 他业主出面通过同学关系帮忙解决了， 当然我们同时帮工程局我们又签了一个 合同，送给他们有一台变压器，所以从 这个角度来讲，业主的资源，业主的网 络关系，始终在我们合同纠纷解决里面 起到一个非常重要的作用，光是靠总包、 分包是解决不了问题的。 大部分的时候是解决不了问题的， 所以我本人对这个条款稍微看了一下， -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 30 里面大概有 60%左右的条款，是和业主、 总包共同协作是有关系的，如果我们不 用工程管理的角度来看待合同纠纷的问 题，合同纠纷就是一个灵活的游戏。我 们希望合同纠纷它本身是一个资源共享 的，一个这么样的状态的底下去解决问 题。 那么最后一个场景，第四个场景， 是当时在法国，我参与的一个工程产生 了一个纠纷的问题，当时也是签了一个 固定总价的一个合同，有工程里面对很 多验收的标准都相当高，在法国它在市 区里面的施工，它的文物，它的旅游点 特别多，对于我们的施工的一些人员的 投放，产生大量的这种影响。然后当时 我们希望业主通过一个变更，通过一个 索赔，他们叫 claim management，一