2016年司法考试每日一练10.22

单项选择题 物权法第一百一十六条规定：“天然孳息，由所有权人取 得；既有所有权人又有用益物权人的，由用益物权人取得。当事 人另有约定的，按照约定。法定孳息，当事人有约定的，按照约 定取得；没有约定或者约定不明确的，按照交易习惯取得。”关 于这一规定，下列哪一说法是错误的？（ ） A. 该规定属于法律要素中的确定性法律规则 B. 该规定对于具有物权孳息关系的当事人可以起到很明确的指引 作用和预测作用 C. 该规定事实上允许法官可以在一定条件下以习惯作为司法审判 的依据 D. 对“天然孳息”和“法定孳息”重要法律概念含义的解释应该 首先采用客观目的解释的方法 答案部分 单项选择题 【正确答案】 D 【答案解析】 本题考核法律规则的特征和分类、法的作用、当代 中国法的正式渊源、法律解释方法的位阶。选项 A 说法正确。按 照规则内容的确定性程度不同，可以把法律规则分为确定性规则、 委任性规则和准用性规则。所谓确定性规则，是指内容本已明确 肯定，无须再援引或参照其他规则来确定其内容的法律规则。在 法律条文中规定的绝大多数法律规则属于此种规则。所谓委任性 规则，是指内容尚未确定，而只规定某种概括性指示，由相应国 家机关通过相应途径或程序加以确定的法律规则。所谓准用性规 则，是指内容本身没有规定人们具体的行为模式，而是可以援引 或参照其他相应内容规定的规则。所以，该规定属于法律要素中 的确定性法律规则。选项 B 说法正确。该选项是从法的作用的角 度表述的。法的作为分为规范作用与社会作用。法的规范作用可 以分为指引、评价、教育、预测和强制五种。选项 C 说法正确。 习惯是我国法的非正式渊源。选项 D 说法错误。根据法律解释的 位阶，首先应当适用“语义学解释”而不是客观目的解释。现今 大部分法学家都认可下列位阶：（1）语义学解释（2）体系解 释（3）立法者意图或目的解释（4）历史解释（5）比较解 释（6）客观目的解释。 多项选择题 / 根据反不正当竞争法规定，下列哪些行为属于不正当竞争 行为？（ ） A. 甲企业将所产袋装牛奶标注的生产日期延后了两天 B. 乙企业举办抽奖式有奖销售，最高奖为 5,000 元购物券，并规 定用购物券购物满 1,000 元的可再获一次抽奖机会 C. 丙企业规定，销售一台电脑给中间人 5%佣金，可不入账 D. 丁企业为清偿债务，按低于成本的价格销售商品 答案部分 多项选择题 【正确答案】 AC 【答案解析】 本题考核不正当竞争行为。选项 A、C 属于。选项 A 涉及虚假宣传，反不正当竞争法第九条第一款规定，经营 者不得利用广告或者其他方法，对商品的质量、制作成分、性能、 用途、生产者、有效期限、产地等作引人误解的虚假宣传。选项 C 不入账，第八条第二款规定，经营者销售或者购买商品，可以 以明示方式给对方折扣，可以给中间人佣金。经营者给对方折扣、 给中间人佣金的，必须如实入账。接受折扣、佣金的经营者必须 如实入账。选项 B 不属于。反不正当竞争法第十三条第（三） 项规定，经营者不得从事抽奖式的有奖销售，最高奖的金额超过 五千元。抽奖式有奖销售“最高奖的金额超过五千元”是以一次 销售活动进行计算的。本题中，第二次抽奖的资格是以第二次销 售活动（即：购物满 1000 元）为前提的，不属于不正当竞争行为。 选项 D 不属于。反不正当竞争法第十一条规定，经营者不得 以排挤竞争对手为目的，以低于成本的价格销售商品。有下列情 形之一的，不属于不正当竞争行为：（一）销售鲜活商品；（二） 处理有效期限即将到期的商品或者其他积压的商品；（三）季节 性降价；（四）因清偿债务、转产、歇业降价销售商品。 多项选择题 某外国法院依照该国与我国缔结或共同参加的国际条约的规定 提出司法协助请求，我国法院应该依照什么程序提供司法协助？ A.依照国际惯例进行 B.依照我国法律规定的程序进行 C.依照该外国法律规定的程序进行，但该程序不得违反我国的公 共秩序 / D.在一定条件下，也可依照外国法院请求的特殊方式进行 答案部分 多项选择题 【正确答案】 BD 【答案解析】 解析： 根据民事诉讼法 第 263 条第 1 款规 定：请求和提供司法协助，应当依照中华人民共和国缔结或者参 加的国际条约所规定的途径进行；没有条约关系的，通过外交途 径进行。第 265 条：人民法院提供司法协助，依照中华人民共和 国法律规定的程序进行。外国法院请求采用特殊方式的，也可以 按照其请求的特殊方式进行，但请求采用的特殊方式不得违反中 华人民共和国法律。所以，我国法院应依照我国法律规定的程序 进行，在一定条件下，也可依照外国法院请求的特殊方式进行。 故本题选 BD. 单项选择题 某市检察院对卢某涉嫌贿赂案进行立案侦查。掌握有关证据后， 检察院决定依法对卢某进行传唤。卢某闻讯逃匿，去向不明。下 列哪一说法是正确的？（ ） A.符合通缉条件，由该市公安机关作出通缉的决定 B.符合通缉条件，由该市检察院报请有决定权的上级检察院作出 通缉决定 C.符合通缉条件，由该市检察院报请上一级检察院发布通缉令 D.不符合通缉条件，检察院发布协查通报 答案部分 单项选择题 【正确答案】 B 【答案解析】 检察院规则第二百六十九条规定，各级人民检 察院需要在本辖区内通缉犯罪嫌疑人的，可以直接决定通缉；需 要在本辖区外通缉犯罪嫌疑人的，由有决定权的上级人民检察院 决定。本题中，卢某已经闻讯逃匿，下落不明，因此，单在本市 范围内发布通缉令很可能无法找到，故通缉的范围应扩大，而不 应再限于本市范围，所以，应由该市检察院报请有决定权的上级 检察院作出通缉决定。另外，通缉令只有公安机关有权发布，其 他任何机关、单位和个人都无权自行发布通缉令。人民检察院需 要追捕在逃的犯罪嫌疑人时，应当由公安机关发布通缉令。 / 多项选择题 香山公司（住所位于甲市 A 区）与红叶公司（住所位于乙市 B 区）签订了一份建筑合同，由红叶公司承建香山公司丙市分公司 的办公楼（位于丙市 C 区）。双方同时还约定因履行该建筑合同 发生的争议，双方协商解决；协商不成的，双方可以向甲市 A 区 法院起诉或者向乙市 B 区法院起诉。办公楼建成后，因办公区的 附属设施质量不符合合同约定，香山公司与红叶公司协商无果， 香山公司向法院起诉。诉讼中双方主动申请法院调解，在调解中 红叶公司承认工程所用水泥不合要求，因而影响了工程质量，但 双方就赔偿无法达成协议。红叶公司在调解中承认承建的附属设 施存在质量问题，关于法院如何认定该事实，下列选项正确的是 （ ）。 A.因被告红叶公司已在调解中承认了存在质量问题，形成自认， 法院可以直接认定该事实 B.法院不能直接认定该事实，但可以作为对被告不利的证据 C.法院不能直接认定该事实，也不得作为对被告不利的证据 D.法院可以在庭审中再次询问被告红叶公司，若红叶公司既不承 认，也不否认，法院可以认定该事实成立 答案部分 多项选择题 【正确答案】 CD 【答案解析】 选项 A、B 错误，选项 C 正确。民诉解释第一 百零七条规定，在诉讼中，当事人为达成调解协议或者和解协议 作出妥协而认可的事实，不得在后续的诉讼中作为对其不利的根 据，但法律另有规定或者当事人均同意的除外。选项 D 正确。 证据规定第八条第二款规定，对一方当事人陈述的事实，另 一方当事人既未表示承认也未否认，经审判人员充分说明并询问 后，其仍不明确表示肯定或者否定的，视为对该项事实的承认。 单项选择题 经王某请求，国家专利复审机构宣告授予李某的专利权无效， 并于 2011 年 5 月 20 日向李某送达决定书。6 月 10 日李某因交通 意外死亡。李某妻子不服决定，向法院提起行政诉讼。下列哪一 说法是正确的？（ ） A.李某妻子应以李某代理人身份起诉 / B.法院应当通知王某作为第三人参加诉讼 C.本案原告的起诉期限为 60 日 D.本案原告应先申请行政复议再起诉 答案部分 单项选择题 【正确答案】 B 【答案解析】 选项 A 错误。行政诉讼法第二十五条第二款规 定，有权提起诉讼的公民死亡，其近亲属可以提起诉讼。据此可 知，李某妻子可以自己的名义起诉。选项 B 正确，选项 D 错误。 专利法第