系列性权利组合-有限责任公司股东优先购买权性质新探

-精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 1 系列性权利组合:有限责任公司股东 优先购买权性质新探 摘要 股东优先购买权体现 出有限责任公司人合性与资合性之间的 冲突。中国对于股东优先购买权的法律 规范存在缺陷，其根本原因在于缺乏一 套体系性的股东优先购买权理论。股东 优先购买权本质上是系列性权利组合， 而非单一的权利，具体包括资格维持请 求权、告知请求权、强制缔约权和优先 受领权。股东于其取得股东身份时取得 优先购买权，并于此时得以行使。至于 优先购买权的行使期限，则不宜做过多 理论上的探讨，而应当交由立法者根据 本国国情加以规定。 中国论文网 /4/view-12701881.htm -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 2 关键词 股权转让；优先购 买权；系列性权利的组合 中图分类号 D9 文献标识 码A 文章编号 1008- 2689（2014）02-0086-08 一、引言 股东优先购买权是对股权自由转 让原则的限制。股权转让，是指公司股 东依照法律或者公司章程的规定将自己 的股权转让给他人的行为。这里的“他 人”，既包括有限责任公司的其他股东， 也包括股东之外的第三人。因此，股权 转让的方式包括两种，第一种是股权的 内部转让，即股东将股权转让给公司的 其他股东；第二种是股权的外部转让， 即股东将股权转让给股东之外的第三人。 优先购买权是对股权外部转让的限制， 体现出股权内部转让优先于外部转让的 立法政策，其背后反映的是对有限责任 公司人合性特点的保障。 1993 年公司法和 2005 年 公司法有关优先购买权的规定，引 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 3 起学界的广泛讨论，司法裁判中的相关 案例也层出不穷。然而，直至目前，学 界对于优先购买权的权利性质、产生时 间、行使期间和权利效力等问题众说纷 纭，实务中的判决结果也莫衷一是。因 此，构建合理的优先购买权理论体系， 不但是保证优先购买权制度切实发挥功 效的基本前提，也是有效指导司法审判 的重要保障。本文拟在借鉴现有研究成 果的基础上，通过学理分析，对上述问 题给出自己的答案。 二、优先购买权法律规范分析 （一） 公司法中有关优先购 买权的条文分析 我国 1993 年公司法将优先 购买权规定在第 35 条，其中第 1 款规 定“股东之间可以相互转让其全部出资 或者部分出资” 。第 2 款规定 “股东向股 东以外的人转让其出资时，必须经全体 股东过半数同意；不同意转让的股东应 当购买该转让的出资，如果不购买该转 让的出资，视为同意转让”。第 3 款规 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 4 定“经股东同意转让的出资，在同等条 件下，其他股东对该出资有优先购买权” 。 1993 年公司法中的规定存在 不足之处。首先，该条文没有规定股东 同意股权转让的期限及程序，也没有规 定股东行使优先购买权的期限和程序。 其次，该条文没有规定股东如何知晓其 他股东向第三人转让权利。最后，该条 文与 1993 年公司法第 40 条之间存 在冲突。第 40 条规定，修改公司章程 必须经过代表 2/3 以上表决权的股东通 过。第 22 条规定，公司章程的记载事 项包括股东的姓名或名称（第 4 项）和 股东的出资方式和出资额（第 6 项） 。 在股东向第三人转让股权时，上述两项 内容会发生变更，从而需要修改公司章 程，但此时是否应当经过代表 2/3 以上 表决权股东的通过就存在疑问。 2005 年公司法对优先购买权 制度进行了改进，但仍然存在缺陷。 2005 年公司法将有限责任公司的股 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 5 权转让分为三类，即公司内部转让、向 公司外部转让和人民法院强制执行程 序中的股权转让。依据公司法第 72 条、第 73 条的规定，我国对于股权的 公司内部转让采取自由主义原则，第 72 条第 1 款规定“ 有限责任公司的股东之 间可以相互转让其全部或者部分股权”， 第 72 条第 4 款规定“ 公司章程对股权转 让另有规定的，从其规定”。因此，除 非有公司章程另有规定，否则有限责任 公司的股东之间可以自由转让其各自持 有的股权。 对于向公司外部转让， 公司法 规定了三个方面的限制，第一个方面是 第 72 条第 2 款第二句规定的转让股东 的通知义务，即“ 股东向股东以外的人 转让股权，应当经其他股东过半数同意。 股东应就其股权转让事项书面通知其他 股东征求同意” ，因此，股东如果要将 自己持有的股权转让给股东以外的人， 应当就股权转让事项书面通知其他股东 征求同意。 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 6 第二个方面是第 72 条第 2 款规 定的其他股东的同意权，即“股东应就 其股权转让事项书面通知其他股东征求 同意，其他股东自接到书面通知之日起 满三十日未答复的，视为同意转让。其 他股东半数以上不同意转让的，不同意 的股东应当购买该转让的股权；不购买 的，视为同意转让” 。据此，同意权分 为两个层次：第一个层次是股东个人的 同意权，即股东在接到通知以后，有 30 天的考虑期间，在此期间可以做出同意 或者不同意的答复，若股东未答复，则 视为同意转让；第二个层次是股东整体 的同意权，即必须有过半数的股东表示 同意转让，股权转让才得以继续进行。 若过半数股东不同意股权转让，则不同 意的股东应当购买该股权，否则视为同 意转让。这两个层次之间相互影响：第 一层次的同意权是第二层次同意权得以 实现的基础；而第二层次同意权的实现 与否有可能改变第一层次同意权的结果， 比如，若过半数股东不同意股权转让又 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 7 不购买被转让的股权，则视为其同意股 权转让，这实际上改变了第一层次同意 权的实现结果。第 2 款采用“股东多数 决”而非“资本多数决”是基于以下原因， 即“股权转让事宜是基于股东处分其财 产而在股东之间发生的合同性质问题， 而不是公司资本运营过程中的内部决策 问题；他需要考虑的是每个股东的意志， 而非大股东的意志” 。1 （110）本款还 存在一个问题，即没有规定不同意的股 东应当购买股权时的条件。笔者认为， 为防止转让股东故意抬高转让价格使其 他股东无力购买所转让的股权，也为了 防止其他股东故意压低价格使转让股东 的利益受到损害，此处的购买条件应当 解释为“同等条件 ”，包括价金、履行的 时间、地点和方式等。 第三个方面是对于优先购买权如 何行使的规定，即“ 经股东同意转让的 股权，在同等条件下，其他股东有优先 购买权。两个以上股东主张行使优先购 买权的，协商确定各自的购买比例；协 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 8 商不成的，按照转让时各自的出资比例 行使优先购买权” 。据此，只要过半数 股东同意股权转让，其他股东（无论是 否同意股权转让）均享有优先购买权， 并可根据协商的