第六章企业破产法（完整版）

1第六章 企业破产法本章考情分析在最近 3 年的考试中，本章平均分值为 10 分，2011 年的分值为 12 分。其中，2003 年、2007 年、2009 年原制度、2010 年和 2011 年的案例分析题来自本章。本章考点较多，许多考点需要在准确理解的基础上熟练记忆，复习难度很大。2012 年教材根据最高人民法院 2011 年颁布的破产法司法解释（一） ，对“破产原因” 、 “破产申请与受理”等内容进行了重大调整，考生应重点关注。最近 3 年题型题量分析题 型 2009 年 2010 年 2011 年单选题 3 题 3 分 2 题 2 分多选题 3 题 4.5 分 1 题 1.5 分案例分析题 1 题 7 分 1 题 12 分合 计 6 题 7.5 分 4 题 10.5 分 1 题 12 分本章基本结构框架破产申请与受理管理人制度债务人财产第六章 破产债权债权人会议重整程序与和解制度破产清算程序2第一单元 破产申请与受理一、破产法的适用范围（P228）1.主体适用范围（1） 企业破产法规定的主体适用范围是所有的企业法人。（2）根据其他法律规定，可以“参照适用”破产法的主体主要是合伙企业、农民专业合作社等。（3）根据最高人民法院制定并于 2010 年 12 月 31 日施行的关于对资不抵债无法继续办学被终止的民办学校如何组织清算问题的批复 ，资不抵债的民办学校的清算， “参照适用” 企业破产法规定的程序进行。 （2011 年新增）2.地域适用范围依照企业破产法开始的破产程序，对债务人在中华人民共和国领域外的财产发生效力。【例题单选题】根据企业破产法律制度的规定，下列表述中，正确的是（ ）。（2010 年）A.国有企业破产属政策性破产，不适用企业破产法B.金融机构实施破产的，由国务院根据商业银行法等法律另行制定破产实施办法，不适用企业破产法C.民办学校的破产清算可以参照适用企业破产法规定的程序D.依照企业破产法开始的破产程序，对债务人在中华人民共和国领域外的财产不发生效力【答案】C【解析】 （1）选项 AB：企业破产法规定的主体适用范围是所有的企业法人；（2）选项 C：资不抵债的民办学校的清算， “参照适用” 企业破产法规定的程序进行；（3）选项 D：依照企业破产法开始的破产程序，对债务人在中华人民共和国领域外的财产发生效力。二、破产原因（P230）根据企业破产法的规定，破产原因（破产界限）是指企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务“或者”明显缺乏清偿能力。2012 年教材根据最高人民法院 2011 年颁布的破产法司法解释（一） ，对破产原因进行了重大调整。31.破产原因【破产法司法解释（一） 第 1 条】债务人不能清偿到期债务并且具有下列情形之一的，人民法院应当认定其具备破产原因：（1）资产不足以清偿全部债务；（2）明显缺乏清偿能力。相关当事人以对债务人的债务负有连带责任的人未丧失清偿能力为由，主张债务人不具备破产原因的，人民法院应不予支持。【解释 1】破产原因可以分为两种情况：（1）债务人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务，主要适用于债务人提出破产申请且其资不抵债情况通过形式审查即可判断的案件；（2）债务人不能清偿到期债务，并且明显缺乏清偿能力，主要适用于债权人提出破产申请和债务人提出破产申请但其资不抵债状况通过形式审查不易判断的案件。【解释 2】只要债务人不能清偿到期债务，无需考虑资不抵债问题，债权人就可以向人民法院提出破产申请。【解释 3】对债务人丧失清偿能力、发生破产原因的认定，不以其他对其债务负有清偿义务者（如连带责任人、担保人）也丧失清偿能力、不能代为清偿为条件。只要债务人本人不能清偿到期债务即为发生破产原因，其他人对其负债的连带责任、担保责任，不能视为债务人的清偿能力或其延伸。2.【破产法司法解释（一） 第 2 条】 “不能清偿”的界定下列情形同时存在的，人民法院应当认定债务人不能清偿到期债务：（1）债权债务关系依法成立；（2）债务履行期限已经届满；（3）债务人未完全清偿债务。4【解释】本条规定实际上是将破产法理论上的“不能清偿”解释为“停止支付” ，这是考虑到我国立法现实情况与司法实践的需要，在不违背破产法适用原则的情况下做出的变通规定，以在债权人提出破产申请时，解决其无法举证证明债务人的客观财产状况与清偿能力特别是涉及信用、能力的清偿因素是否丧失，合理确定债权人的举证责任，弥补立法未规定停止支付概念造成的调整空缺。3.【破产法司法解释（一） 第 3 条】 “资不抵债”的界定债务人的资产负债表，或者审计报告、资产评估报告等显示其全部资产不足以偿付全部负债的，人民法院应当认定债务人资产不足以清偿全部债务，但有相反证据足以证明债务人资产能够偿付全部负债的除外。4.【破产法司法解释（一） 第 4 条】 “明显缺乏清偿能力”的界定债务人账面资产虽大于负债，但存在下列情形之一的，人民法院应当认定其明显缺乏清偿能力：（1）因资金严重不足或者财产不能变现等原因，无法清偿债务；（2）法定代表人下落不明且无其他人员负责管理财产，无法清偿债务；（3）经人民法院强制执行，无法清偿债务；（4）长期亏损且经营扭亏困难，无法清偿债务；（5）导致债务人丧失清偿能力的其他情形。【解释】 “经人民法院强制执行，无法清偿债务” ，是指只要债务人的一个债权人经人民法院强制执行未得到清偿，其每个债权人均有权提出破产申请，并不要求申请人自己已经采取了强制执行措施。三、破产申请1.提出破产申请的当事人（P231）（1）债务人债务人发生破产原因，可以向人民法院提出“重整、和解或者破产清算”的申请。（2）债权人债务人不能清偿到期债务，债权人可以向人民法院提出对债务人进行“重整或者破产清算”的申请。5（3）清算组人民法院指定的清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单时，发现公司财产不足清偿债务的，可以与债权人协商制订有关债务清偿方案，清偿方案经全体债权人确认且不损害其他利害关系人利益的，人民法院可依清算组的申请裁定予以认可。清算组依据该清偿方案清偿债务后，应向人民法院申请裁定终结清算程序。债权人对债务清偿方案不予确认或人民法院不予认可的，清算组应当依法向人民法院申请宣告破产。【破产法司法解释（一） 第 5 条】企业法人已解散但未清算或者未在合理期限内清算完毕，债权人申请债务人破产清算的，除债务人在法定异议期限内举证证明其未出现破产原因外，人民法院应当受理。（4）职工破产企业的职工作为债权人可以申请债务人企业破产，但职工提出破产申请应经职工代表大会或者全体职工 2/3 以上多数同意。2.破产案件由“债务人住所地” （主要办事机构所在地）人民法院管辖。 （P232）3.在人民法院“受理”破产申请前，申请人可以请求撤回申请。 （P232）四、破产申请的受理（一）受理程序1.债务人申请破产（P233）（1）人民法院应当自收到破产申请之日起 15 日内裁定是否受理。有特殊情况需要延长受理案件期限的，经上一级人民法院批准，可以延长 15 日。（2）人民法院裁定受理破产申请的，应当将裁定自作出之日起 5 日内送达申请人。（3）人民法院裁定受理破产申请的，应当同时指定管理人，并在裁定受理破产申请之日起 25 日内通知已知债权人，并予以公告。62.债权人申请债务人破产（P233）（1）债权人提出破产申请的，人民法院应当自收到申请之日起 5 日内通知债务人。（2）债务人对债权人提出的破产申请有异议的，应当自收到人民法院的通知之日起 7日内向人民法院提出，并提交相关的证明材料。【破产法司法解释（一） 第 6 条】债权人申请债务人破产的，应当提交债务人不能清偿到期债务的有关证据。债务人对债权人的申请未在法定期限（7 日）内向人民法院提出异议，或者异议不成立的，人民法院应当依法裁定受理破产申请。债务人以其具有清偿能力或者资产超过负债为由提出异议，但又不能立即清偿债务或者与债权人达成和解的，其异议不能成立。（3）人民法院应当自异议期满之日起 10 日内裁定是否受理。（4）债权人提出破产申请的，人民法院应当自裁定作出之日起 5 日内送达债务人；债务人应当自裁定送达之日起 15 日内，向人民法院提交财产状况说明、债务清册、债权清册、有关财务会计报告以及职工工资的支付和社会保险费用的缴纳情况。【破产法司法解释（一） 第 6 条】受理破产申请后，人民法院应当责令债务人依法提交其财产状况说明、债务清册、债权清册、财务会计报告等有关材料，债务人拒不提交的，人民法院可以对债务人的直接责任人员采取罚款等强制措施。债务人拒不提交有关材料的，不影响人民法院对破产申请的受理和审理。（5）人民法院裁定受理破产申请的，应当同时指定管理人，并在裁定受理破产申请之日起 25 日内通知已知债权人，并予以公告。【破产法司法解释（一） 第 7 条】人民法院收到破产申请时，应当向申请人出具收到申请及所附证据的书面凭证。人民法院收到破产申请后应当及时对申请人的主体资格、债务人的主体资格和破产原因，以及有关材料和证据等进行审查，并依据企业破产法第 10 条的规定（10 日/15 日）作出是否受理的裁定。人民法院认为申请人应当补充、补正相关材料的，应当自收到破产申请之日起 5 日内告知申请人。当事人补充、补正相关材料的期间不计入企业破产法第 10 条规定的期限。凡是在法定期限内未告知申请人补充、补正相关材料的，人民法院在审查案件应否受理阶段无权再要求申请人补充、补正材料，除非是对要求申请人提交的补充、补正材料本身的再次补充、补正。对于与案件受理审查事项即债务人是否存在破产原因无关，应当在案件受理后再查明解决的其他问题，人民法院不得要求申请人在此时就提交证据材料，不得以要求提交与案件受理无关材料的方式阻碍当事人正常行使破产申请权，或作为不受理案件的借口。7【破产法司法解释（一） 第 8 条】破产案件的诉讼费用，应计入破产费用，从债务人财产中拨付。相关当事人以申请人未预先交纳诉讼费用为由，对破产申请提出异议的，人民法院不予支持。3.上诉（P234）（1）人民法院裁定不受理破产申请的，应当将裁定自作出之日起 5 日内送达申请人并说明理由。申请人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起 10 日内向上一级人民法院提起上诉。【破产法司法解释（一） 第 9 条】申请人向人民法院提出破产申请，人民法院未接收其申请，或者未按本规定第 7 条执行的，申请人可以向上一级人民法院提出破产申请。上一级人民法院接到破产申请后，应当责令下级法院依法审查并及时作出是否受理的裁定；下级法院仍不作出是否受理裁定的，上一级人民法院可以径行作出裁定。上一级人民法院裁定受理破产申请的，可以同时指令下级人民法院审理该案件。（2）人民法院受理破产申请后至破产宣告前，经审查发现案件受理时债务人未发生破产原因的，可以裁定驳回申请；申请人对“驳回申请”的裁定不服的，可以自裁定送达之日起 10 日内向上一级人民法院提起上诉。 （2012 年新增）但是，由于债务人财产的市场价值发生变化导致其在案件受理后破产原因消失的，不影响破产案件的受理与继续审理，人民法院不得裁定驳回申请，债务人可以通过和解、重整等方式结束破产程序。8【解释】在整个破产程序中，当事人可以提起上诉的仅限于“不予受理”和“驳回申请”两个裁定；当事人对人民法院的其他裁定（如宣告破产的裁定、对破产财产分配方案的裁定等）不服的，不能提起上诉。 （2006 年多选题）（二）破产申请受理的效力1.自人民法院受理破产申请的裁定送达债务人之日起至破产程序终结之日，债务人的有关人员应承担下列义务（P235）：（1）妥善保管其占有和管理的财产、印章和账簿、文书等资料；（2）根据人民法院、管理人的要求进行工作，并如实回答询问；（3）列席债权人会议并如实回答债权人的询问；（4）未经人民法院许可，不得离开住所地；（5）不得新任其他企业的董事、监事、高级管理人员。【解释】债务人的有关人员是指企业的法定代表人，经人民法院决定，可以包括企业的财务管理人员和其他经营管理人员。2.人民法院受理破产申请后，债务人对个别债权人的债务清偿无效。 （P235）【解释 1】人民法院受理破产申请的时间，是指人民法院裁定受理破产申请之日，而不是受理裁定送达债务人之日。【解释 2】债务人以其自有财产向债权人提供物权担保的，其在担保物价值内向债权人所作的债务清偿，不受上述规定的限制。3.人民法院受理破产申请后，债务人的债务人或者财产持有人应当向“管理人”清偿债务或者交付财产。 （P235）9【解释】 （1）破产企业租用他人的设备，出租人通过“管理人”取回；（2）他人租用破产企业的设备，承租人应当向“管理人”交回。4.尚未履行的合同（2007 年案例分析题、2009 年新制度单选题） （P235）人民法院受理破产申请后，管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定“解除或者继续履行” ，并通知对方当事人。（1）继续履行因管理人请求对方当事人履行双方均未履行完毕的合同所产生的债务，属于共益债务。共益债务的清偿顺序优先于普通债权，因此，在第一次债权人会议召开前，管理人决定继续履行债务人和对方当事人均未履行完毕的合同，应当征得人民法院的许可。（2）解除合同管理人自破产申请受理之日起“2 个月”内未通知对方当事人，或者自收到对方当事人催告之日起“30 日”内未答复的，视为解除合同。管理人决定继续履行合同的，对方当事人应当履行；但是，对方当事人有权要求管理人提供担保。管理人不提供担保的，视为解除合同。管理人依照企业破产法规定解除合同的，对方当事人以因合同解除产生的损害赔偿请求权申报债权。【解释】对方当事人申报的破产债权以实际损失为限，违约金不得作为破产债权申报，定金则按照定金罚则以双倍数额申报破产债权。105.保全措施与执行程序（P235）人民法院受理破产申请后，有关债务人财产的保全措施应当解除，执行程序应当中止。保全措施解除后，有关财产计入债务人财产；执行程序中止后，债权人凭生效的法律文书向受理破产案件的人民法院申报债权。【解释 1】其中的保全措施，既包括民事诉讼保全措施，也包括行政处罚程序中的保全措施（如海关、工商部门采取的财产扣押、查封等措施） ，还应包括刑事诉讼中公安部门、司法部门采取的相关措施。【解释 2】执行程序为什么“中止”而非“终止”？人民法院受理破产申请后，在宣告债务人破产前有可能裁定驳回申请人的破产申请，并终结破产程序。此时，对债务人财产的原保全措施或者执行程序应恢复进行。【解释 3】物权担保债权人对担保物的执行原则上不中止，除非当事人申请的重整程序。116.尚未审结的民事案件（2009 年新制度单选题） （P236）人民法院受理破产申请后，已经开始而尚未终结的有关债务人的民事诉讼或者仲裁应当“中止” ；在管理人接管债务人的财产后，该诉讼或者仲裁继续进行。7.人民法院受理破产申请后，有关债务人的民事诉讼，只能向受理破产申请的人民法院提出。【解释】如果当事人约定以仲裁方式解决纠纷的，仍应当以仲裁方式解决。12第一单元 单元测验【单元测验链接】/student/showExaminationPaper.html?examinationId=42586【提示】点击上面的“第一单元 单元测验”即进入相关试卷。第二单元 管理人制度【解释】 （1）管理人由人民法院指定，债权人会议可以申请人民法院予以更换；（2）管理人的报酬由人民法院确定，债权人会议对管理人的报酬有异议的，有权向人民法院提出；（3）管理人向人民法院报告工作，并接受债权人会议和债权人委员会的监督；（4）管理人应列席债权人会议，向债权人会议报告职务执行情况，并回答询问；（5）管理人没有正当理由不得辞去职务，管理人辞去职务应当经人民法院许可。一、管理人的资格与指定（P237）1.管理人的资格管理人可以由有关部门、机构的人员组成的清算组或者依法设立的律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构担任。有下列情形之一的，不得担任管理人：（1）因故意犯罪受过刑事处罚；（2）曾被吊销相关专业执业证书；（3）与本案有利害关系；（4）人民法院认为不宜担任管理人的其他情形。2.对“利害关系”的司法解释（2008 年单选题、2009 年原制度多选题）（1）判断会计师事务所是否存在利害关系（4 条）与债务人、债权人有未了结的债权债务关系；在人民法院受理破产申请前 3 年内，曾为债务人提供相对固定的中介服务；现在是或者在人民法院受理破产申请前 3 年内曾经是债务人、债权人的控股股东或者实际控制人；现在担任或者在人民法院受理破产申请前 3 年内曾经担任债务人、债权人的财务顾问、法律顾问。13（2）判断会计师事务所派出的注册会计师是否存在利害关系（42 条）现在担任或者在人民法院受理破产申请前 3 年内曾经担任债务人、债权人的董事、监事、高级管理人员；与债权人或者债务人的控股股东、董事、监事、高级管理人员存在夫妻、直系血亲、三代以内旁系血亲或者近姻亲关系。表 61WHEN WHO WHAT债务人、债权人 有未了结的债权债务关系在受理破产申请前 3 年内 债务人 提供相对固定的中介服务现在是或者在受理破产申请前 3年内债务人、债权人 控股股东或者实际控制人会计师事务所 （4 条）现在是或者在受理破产申请前 3年内债务人、债权人 财务顾问、法律顾问现在是或者在受理破产申请前 3年内债务人、债权人 董事、监事、高级管理人员注册会计师（ 42 条）债权人、债务人与控股股东、董事、监事、高级管理人员存在夫妻、直系血亲、三代以内旁系血亲或者近姻亲关系14【例题多选题】根据企业破产法律制度的规定，下列注册会计师中，不得担任管理人的有（ ） 。 （2009 年原制度）A.注册会计师甲曾担任债务人公司的独立董事至人民法院受理破产申请 2 年前卸任B.注册会计师乙的父亲是债务人公司的控股股东C.注册会计师丙因个人原因负债数额巨大，但与债务人公司无关D.注册会计师丁最近 3 年来一直为债务人公司作外部审计工作，熟悉该企业情况【答案】ABD【解析】 （1）选项 A：现在担任或者在人民法院受理破产申请前 3 年内曾经担任债务人、债权人的董事、监事、高级管理人员，不得担任管理人；（2）选项 B：与债权人或者债务人的控股股东、董事、监事、高级管理人员存在夫妻、直系血亲、三代以内旁系血亲或者近姻亲关系，不得担任管理人；（3）选项 C：与债务人、债权人有未了结的债权债务关系，不得担任管理人；（4）选项 D：在人民法院受理破产申请前 3 年内，曾为债务人提供相对固定的中介服务，不得担任管理人。3.个人担任管理人（2009 年新制度多选题）对于事实清楚、债权债务关系简单、债务人财产相对集中的企业破产案件，人民法院可以指定管理人名册中的个人为管理人。二、管理人的报酬（P239） （2009 年新制度多选题）1.管理人的报酬由人民法院确定。债权人会议对管理人的报酬有异议的，有权向人民法院提出，由人民法院决定是否调整，债权人会议无权直接调整管理人的报酬。2.管理人获得的报酬是纯报酬，不包括其执行职务和聘用工作人员的费用。3.为防止重复计酬，律师事务所、会计师事务所通过聘用本专业的其他社会中介机构或者人员协助履行管理人职责的，所需费用从其报酬中支付。4.人民法院应根据“债务人最终清偿的财产价值总额” ，分段确定管理人报酬。【解释】担保权人优先受偿的担保物价值，不计入“财产价值总额” 。但是，管理人对担保物的维护、变现、交付等管理工作付出合理劳动的，有权向担保权人收取适当的报酬。5.对清算组中参与工作的有关政府部门派出的工作人员，不支付报酬。6.最终确定的管理人报酬及收取情况，应列入破产财产分配方案。在和解、重整程序中，管理人报酬方案内容应列入和解协议草案或重整计划草案。三、管理人的职责与责任151.管理人的职责（P240）（1）接管债务人的财产、印章和账簿、文书等资料；（2）调查债务人财产状况，制作财产状况报告；（3）决定债务人的内部管理事务；（4）决定债务人的日常开支和其他必要开支；（5）在第一次债权人会议召开之前，决定继续或者停止债务人的营业；（6）管理和处分债务人的财产；（7）代表债务人参加诉讼、仲裁或者其他法律程序；（8）提议召开债权人会议；（9）人民法院认为管理人应当履行的其他职责。【解释】破产程序开始后，为债务人继续营业而应支付的劳动报酬和社会保险费用以及由此产生的其他债务，属于共益债务。共益债务的清偿顺序优先于普通债权，因此，在第一次债权人会议召开前，管理人决定继续营业的，应当经人民法院许可。在第一次债权人会议召开之后，由债权人会议决定继续或者停止债务人的营业。【相关链接】 （1）人民法院受理破产申请后，债务人的债务人或者财产持有人应当向“管理人”清偿债务或者交付财产；（2）人民法院受理破产申请后， “管理人”对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定解除或者继续履行。2.管理人职责的限制（P253）管理人实施下列行为，应当及时报告债权人委员会（未设立债权人委员会的，管理人应当及时报告人民法院）：（1）涉及土地、房屋等不动产权益的转让；（2）探矿权、采矿权、知识产权等财产权的转让；（3）全部库存或者营业的转让；（4）借款；（5）设定财产担保；（6）债权和有价证券的转让；（7）履行债务人和对方当事人均未履行完毕的合同；（8）放弃权利；（9）担保物的取回；（10）对债权人的利益有重大影响的其他财产处分行为。第二单元 单元测验【提示】点击上面的“第二单元 单元测验”即进入相关试卷。第三单元 债务人财产一、债务人财产的一般规定（P241）1.债务人财产的范围（2008 年多选题）债务人财产包括破产申请受理时属于债务人的全部财产，以及破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产。162.债务人财产的收回（1）人民法院受理破产申请后，债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，而不受出资期限的限制。【解释】出资人是以认缴的而不是实缴的出资对公司债务承担责任，在企业破产时，出资人必须立即缴纳所认缴的出资，而不受原出资期限是否已到的限制。（2）债务人的董事、监事和高级管理人员利用职权从企业获取的非正常收入和侵占的企业财产，管理人应当追回。【相关链接】董事、高级管理人员违反公司章程的规定或者未经股东（大）会同意，与本公司订立合同或者进行交易，所得的收入应当归公司所有。（3）在人民法院受理破产申请后，管理人可以通过清偿债务或者提供为债权人接受的担保，取回质物、留置物。【解释】管理人所作的债务清偿或者替代担保，在质物或者留置物的价值低于被担保的债权额时，以该质物或者留置物当时的市场价值为限。否则，就可能出现对实际上并无担保的债权不公平清偿的情况。17二、破产撤销权与无效行为制度（2011 年调整）1.撤销权（P242） （2007 年案例分析题）（1）1 年人民法院受理破产申请前 1 年内，涉及债务人财产的下列行为，管理人有权请求人民法院予以撤销：无偿转让财产的；【解释】 “财产”既包括实物资产也包括财产性权利，其行为方式也不完全局限于“转让” ，无偿设置用益物权也应包括在内。以明显不合理的价格进行交易的；【解释】不合理的交易条件不仅限于“价格” ，付款条件、付款期限等其他交易条件明显不合理，也可以撤销。18对没有财产担保的债务提供财产担保的；【解释】该条款是指对原来已经成立的无财产担保的债务“事后”补充设置担保（只要补充设置担保的行为发生在人民法院受理破产申请前 1 年内，就可以撤销） ，不包括债务人在可撤销期间内设定债务的“同时”提供的财产担保（该情形属于对价行为，并未造成债务人财产的不当减少） 。对未到期的债务提前清偿的；放弃债权的。【解释 1】破产法规定的可撤销行为（如对原无担保的债务提供物权担保，对未到期的债权提前清偿等） ，在债务人有清偿能力时可能是具有法律效力的，属于债务人对其民事权利的处分。但在债务人丧失清偿能力时，因违背公平清偿原则，这些行为便属于损害债权人团体利益的欺诈行为或偏袒清偿行为，应予撤销。【解释 2】我国破产法采用程序判断原则，只要债务人的特定行为发生在法定期间内，即构成可撤销行为，立法不再对被撤销行为实施时债务人是否存在破产原因作实质判断。债务人与第三人主观上为恶意或善意，原则上也不影响撤销权的行使，据此可以解决举证责任等问题，更好地维护债权人利益。【解释 3】破产撤销权在破产程序中只能由管理人统一行使，追回的财产计入债务人财产。1920表 6-2破产中的撤销权合同保全措施中的撤销权放弃债权 无偿转让财产 以明显不合理的价格进行交易 对未到期的债务提前清偿 可撤销的行为对没有财产担保的债务提供财产担保 时间限制人民法院受理破产申请前 1 年内的行为才可以申请撤销自债务人的行为发生之日起 5 年内没有行使撤销权的，撤销权消灭（2）6 个月人民法院受理破产申请前 6 个月内，债务人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力，仍对个别债权人进行清偿的，管理人有权请求人民法院予以撤销。但是，个别清偿使债务人财产受益的除外。【解释 1】这是对债务人在发生破产原因时清偿到期债务行为的撤销。债务人发生破产原因，本应及时申请破产，以减少债权人的损失并保障公平清偿。但其不申请破产，反而继续个别清偿债务，就可能会造成清偿不公，出现债务人对其关联人的债务优先偏袒性清偿等，所以法律规定虽是对到期债务的清偿，也可以加以撤销。【解释 2】 “对个别债权人进行清偿”是指对无财产担保债权人的个别清偿，对有财产担保的债权人在担保物的市价范围内所作的清偿不受限制。【解释 3】应将可撤销行为限定在“恶意所为”的范围内，对清偿是否存在恶意，可以根据被清偿的债权人与债务人是否存在关联关系或者其他特殊利益关系，债务清偿是否具有必要性、急迫性等来分析确认。【解释 4】对个别债权人的清偿如被撤销，管理人有权予以追回，计入破产财产；个别债权人的债权，计入破产债权。【解释 5】人民法院受理破产申请后，债务人对个别债权人的债务清偿无效。表 6-3破产申请受理前6 个月前 6 个月内 破产申请受理后对有财产担保的债权人的个别清偿 有效 有效 有效善意：有效对无财产担保的债权人的个别清偿 有效恶意：撤销无效212.债务人的无效行为（P242） （2009 年原制度单选题）（1）为逃避债务而隐匿、转移财产的；（2）虚构债务或者承认不真实的债务的。【解释】 “为逃避债务”而隐匿、转移财产，是指债务人的行为客观上构成逃避债务的后果，而不是要求债务人必须具有逃避债务的目的。因为无论债务人有无逃避债务的目的，其在丧失清偿能力时隐匿、转移财产，本身就是损害债权人利益的无效行为。3.公司、企业通过隐匿财产、承担虚构的债务或者以其他方式转移财产、处分财产，实施虚假破产，严重损害债权人或者其他人利益的，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处 5 年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处 2 万元以上 20 万元以下罚金。（P243）4.在破产程序终结之日起 2 年内，债权人可以行使破产撤销权或者针对债务人的无效行为而追回财产。在此期间追回的财产，应当按照破产财产分配方案，对“全体债权人”进行追加分配。破产程序终结之日起 2 年后，追回的财产不再用于对全体债权人清偿，而是用于对追回财产的债权人“个别”清偿。 （P243）三、取回权1.一般取回权(P244)（1）人民法院受理破产申请后，债务人占有的不属于债务人的财产，该财产的权利人可以通过“管理人”取回。22【解释】一般取回权在破产案件受理后形成，其行使不受原约定条件、期限的限制；但是，在重整程序中行使取回权，应当符合事先约定的条件。（2）一般取回权的行使通常只限于取回“原物” 。如在破产案件受理前，原物已被债务人卖出或灭失，取回权随之消灭，只能以物价即直接损失额作为普通破产债权要求清偿。但是，如果转让其财产的对待给付财产尚未支付或者存在补偿金（如保险赔偿） ，该财产的权利人有权取回代偿物，这就是“代偿取回权” 。 （2011 年案例分析题）2、出卖人取回权（P244）人民法院受理破产申请时，出卖人已将买卖标的物向作为买受人的债务人发运，债务人尚未收到“且未付清全部价款的” ，出卖人可以取回在运途中的标的物。但是，管理人可以支付全部价款，请求出卖人交付标的物。23【解释】出卖人只要向管理人“表示”行使取回权，即发生取回的法律效力，并不要求出卖人必须在买方收到货物前实际控制并取回货物。管理人即使收到货物，也仅处于保管人的地位。四、抵销权（2007 年案例分析题、2009 年原制度单选题）(P245)债权人在破产申请受理前对债务人负有债务的，无论是否已到清偿期限、标的是否相同，均可以向管理人主张抵销。但是，有下列情形之一的，不得抵销：1、债务人的债务人在破产申请受理后取得他人对债务人的债权的。2、债权人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人负担债务的；24但是，债权人因为法律规定或者有破产申请 1 年前所发生的原因而负担债务的除外。 3、债务人的债务人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人取得债权的；但是，债务人的债务人因为法律规定或者有破产申请 1 年前所发生的原因而取得债权的除外。4、股东的破产债权，不得与其欠付的注册资本金相抵销。【解释】破产法上的抵销权只能由债权人向管理人主张，管理人（或者破产人）不得（傻乎乎地）主动主张债务抵销，因为抵销对债权人有利。2526五、破产费用和共益债务(P246)1破产费用（1）破产案件的诉讼费用；（2）管理、变价和分配债务人财产的费用；（3）管理人执行职务的费用、报酬和聘用工作人员的费用。【解释】破产费用是破产程序开始后，为了全体债权人的共同利益而发生的费用，个别债权人为参加债权人会议而支付的差旅费不属于破产费用。2共益债务（1）因管理人请求对方当事人履行双方均未履行完毕的合同所产生的债务；（2）债务人财产受无因管理所产生的债务；（3）因债务人不当得利所产生的债务；（4）为债务人继续营业而应支付的劳动报酬和社会保险费用以及由此产生的其他债务；（5）管理人执行职务致人损害所产生的债务；（6）债务人财产致人损害所产生的债务。3破产费用和共益债务的清偿（2009 年新制度多选题）（1）破产费用和共益债务由债务人财产随时清偿。（2）债务人财产不足以清偿所有破产费用和共益债务的，先行清偿破产费用。（3）债务人财产不足以清偿所有破产费用或者共益债务的，按照比例清偿。（4）如果债务人财产不足以支付破产费用，人民法院确认其属实之后，应当受理破产案件，并作出破产宣告，同时作出终结破产程序的裁定，而不应拒绝受理破产案件。27第三单元 单元测验【单元测验链接】/student/showExaminationPaper.html?examinationId=42638【提示】点击上面“第三单元 单元测验”即进入相关试卷第四单元 破产债权【解释】债务人财产是指破产申请“受理时”属于债务人的全部财产（包括已经设定担保的财产） ，以及破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产；破产债权是指破产申请“受理时”对债务人享有的债权（包括有财产担保的债权） 。一、债权申报期限1.债权申报期限自人民法院发布受理破产申请“公告” （而非受理）之日起计算，最短不得少于 30